胡倩倩

（710000 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

一、概述我國(guó)私募基金

1.我國(guó)私募基金的定義和特征

私募股權(quán)基金相對(duì)于公募股權(quán)基金而言，是指以私募方式設(shè)立的基金，從少數(shù)投資者那里籌集資金。

根據(jù)對(duì)私募基金所做的定義，可以看出私募基金在很大程度上相比較于公募基金，其特征相比較于公募基金存在如下幾點(diǎn)：一是私募基金是通過(guò)非公開(kāi)方式募集成立的，因而私募基金相對(duì)于公募基金而言的募集對(duì)象和方式上有著較大的差別，只能向特定的投資者募集，第二，私募股權(quán)基金信息披露的要求相對(duì)較低，政府監(jiān)管也相對(duì)寬松，這主要是基于私募股權(quán)基金實(shí)踐的靈活性，能更好地反映投資者的決策和利益;私募股權(quán)基金的發(fā)起人和管理者應(yīng)投資個(gè)人擁有的基金，私募。個(gè)人基金管理人必須持有少量高風(fēng)險(xiǎn)股票，其主要目的是在發(fā)生損失時(shí)優(yōu)先作為資本用于補(bǔ)償投資者。從而保護(hù)投資者的利益。

2.私募基金目前存在的不合法問(wèn)題

（1）私募基金缺乏明確的法律地位。由于在許多與私募基金相關(guān)的基本問(wèn)題上缺乏強(qiáng)有力的法律規(guī)定，使得目前對(duì)私募基金運(yùn)營(yíng)的規(guī)制不規(guī)范滯后，使得這種現(xiàn)象非常普遍。因此，我國(guó)私募股權(quán)基金市場(chǎng)混亂且不成熟，難以保護(hù)投資者的合法權(quán)益和實(shí)現(xiàn)其利益。

（2）監(jiān)管制度寬松易生混亂.從監(jiān)管角度來(lái)看，和公募基金相比，私募基金的監(jiān)管環(huán)境要寬松許多。募集基金所需的各種手續(xù)和文件較少，受到的限制也較少。私募股權(quán)基金注冊(cè)審批程序不像公共基金所要求的那樣嚴(yán)格，在大多數(shù)國(guó)家，它們通常免于私募股權(quán)基金注冊(cè)。私募股權(quán)基金入學(xué)后，其要求也相對(duì)寬松。由于私募股權(quán)基金處于非常好且?guī)缀鯖](méi)有主要監(jiān)管環(huán)境，私募股權(quán)基金的可操作性非常強(qiáng)，而且操作空間非常大。操作時(shí)，不容易被發(fā)現(xiàn)，隱藏的很深?？梢造`活地改變投資項(xiàng)目的方向，有效規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，使回報(bào)率變得非常高。

二、關(guān)于私募基金信息披露的立法存在的缺失

1.私募管理人違法違規(guī)操作嚴(yán)重

私募股權(quán)基金經(jīng)理是私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)的核心，在私募股權(quán)基金的收集，設(shè)立，投資和退出方面發(fā)揮著重要作用。 “私募股權(quán)基金監(jiān)督管理暫行辦法”第二章規(guī)定，各類私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照基金行業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會(huì)申請(qǐng)登記，并建立登記制度。私人基金經(jīng)理。然而，本章還規(guī)定，基金行業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)私募基金經(jīng)理和私募股權(quán)基金的注冊(cè)和登記并不構(gòu)成對(duì)私募基金管理人的投資能力和持續(xù)合規(guī)性的認(rèn)可;它不能作為基金資產(chǎn)安全的保證。登記備案只是私募股權(quán)基金合規(guī)運(yùn)作的先決條件，持續(xù)遵守中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)的監(jiān)管規(guī)則和基金行業(yè)協(xié)會(huì)的自律管理規(guī)則是私募股權(quán)基金需要支付的問(wèn)題。更加關(guān)注。因此，私募基金經(jīng)理的注冊(cè)只是一種正式的形式，并沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的影響。

2.公開(kāi)披露或虛假披露規(guī)制缺失

《私募投資基金信息披露管理辦法》中關(guān)于信息披露義務(wù)人披露基金信息，不得：一、公開(kāi)披露或者變相公開(kāi)披露;二、虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，但是如何認(rèn)定這些行為并沒(méi)有一個(gè)明確的標(biāo)準(zhǔn)。國(guó)外的私募基金是禁止廣告宣傳的，而且是在一個(gè)寬松的信息披露環(huán)境下進(jìn)行的，私募基金的管理者只將必要的信息公之于眾，因?yàn)樗麄兿嘈乓酝顿Y者的能力和專業(yè)程度是完全可以預(yù)估出利益值和風(fēng)險(xiǎn)比例，從而做出正確的選擇。但是，實(shí)踐中，私募基金管理人往往想盡可能多的披露有關(guān)私募基金的消息，甚至是通過(guò)夸大收益率或者是承諾最低收益的方法來(lái)吸引投資者的投資，這樣一來(lái)就會(huì)有一些非專業(yè)的投資者在利益的驅(qū)使下盲目投資，從而造成市場(chǎng)秩序的混亂，甚至產(chǎn)生欺詐等違法行為。

3.信息披露的內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一

我國(guó)法律對(duì)公募基金規(guī)定了嚴(yán)格的信息披露制度，包括基金募集的信息披露和基金持續(xù)運(yùn)作過(guò)程中的信息披露。但是私募基金相較于公募基金，其特點(diǎn)在于募集的特定性，因而更具有隱蔽性，法律不應(yīng)對(duì)其作嚴(yán)格的限制，關(guān)于私募基金哪些內(nèi)容應(yīng)當(dāng)進(jìn)行信息披露，哪些內(nèi)容不應(yīng)當(dāng)披露以及披露的程度如何都應(yīng)當(dāng)有別于公募基金。從《私募投資基金信息披露管理辦法》第九條規(guī)定的內(nèi)容來(lái)看，主要是從可能影響投資者合法權(quán)益的重大信息為基本出發(fā)點(diǎn)。應(yīng)當(dāng)注意的是，私募基金的收益高，操作起來(lái)靈活性強(qiáng)，不宜對(duì)其作過(guò)分嚴(yán)格的規(guī)定，涉及私募基金收益率的數(shù)據(jù)，基金增值評(píng)估等這些對(duì)投資者有吸引力或誘導(dǎo)性的信息可以不放入信息披露的內(nèi)容之列。由于“私募股權(quán)基金監(jiān)督管理暫行辦法”第三章規(guī)定了合格投資者的定義，合格投資者應(yīng)具備一定的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估能力和專業(yè)素質(zhì)，可以自行判斷。

三、完善私募基金的信息披露行為規(guī)制

1.建立私募基金信息披露規(guī)則

（1）適度規(guī)則。所謂溫和的規(guī)則意味著私募股權(quán)基金的籌集方式?jīng)Q定了必須與公共資金區(qū)分的嚴(yán)格要求，并應(yīng)保持私募基金運(yùn)作的靈活性。私募基金的信息披露制度不應(yīng)作太苛刻的規(guī)定，相反應(yīng)該適當(dāng)?shù)膶捤梢恍?。但是，信息披露的寬松絕不意味著對(duì)私募基金的信息披露就可以低要求，對(duì)于涉及基金運(yùn)作的必不可少的信息，如招股說(shuō)明書、公司重大組成情況等應(yīng)當(dāng)進(jìn)行披露。

（2）保護(hù)投資者利益原則。雖然私募股權(quán)基金經(jīng)理不需要向監(jiān)管機(jī)構(gòu)和公眾披露信息，但他們有義務(wù)定期或不定期地或在投資者要求時(shí)向投資者提供信息。參與私募股權(quán)基金的投資者的目的是獲得收益回報(bào)。如果投資者參與私募股權(quán)基金只承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而沒(méi)有興趣，他們將迅速撤離私募基金，這也不利于私募股權(quán)基金的健康發(fā)展。如何在信息披露中保護(hù)投資者的合法權(quán)益，普通公眾投資者有必要禁止私募股權(quán)基金使用媒體廣告，宣傳，公共誘導(dǎo)或變相宣傳，避免投資者通過(guò)宣傳或虛假參與投資?？浯笮畔ⅰＲ虼?，在對(duì)私募基金采取比公募基金相對(duì)寬松的監(jiān)管措施的同時(shí)，在進(jìn)行信息披露時(shí)，確立行之有效的保護(hù)合格投資者利益的規(guī)則十分必要。

2.明確私募基金管理人的信息披露義務(wù)

中國(guó)的大部分私募股權(quán)基金都是私人經(jīng)營(yíng)的。一方面，他們的經(jīng)營(yíng)依賴于管理者的利益捆綁，使他們持有更高的股份，從而可以形成與投資者和股權(quán)有關(guān)的利益關(guān)系;在另一方面，它依賴于經(jīng)理自己的聲譽(yù)，經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和管理能力。但是，應(yīng)該認(rèn)識(shí)到私募基金的隱蔽性和靈活性已導(dǎo)致超過(guò)公共資金更加監(jiān)管監(jiān)督。因此，經(jīng)理人更容易犯違反法律，法規(guī)，并最終損害投資者的利益，尤其是在個(gè)人投資者與信息不對(duì)稱的情況。因此，應(yīng)當(dāng)明確私募基金管理人的信息披露義務(wù)，保證投資者能夠及時(shí)了解基金信息。而且，強(qiáng)化私募基金的信息披露義務(wù)可以有效的防止內(nèi)幕交易，是私募基金監(jiān)管的重點(diǎn)。同時(shí)，針對(duì)不同的投資者應(yīng)當(dāng)履行不同程度的義務(wù)。對(duì)于機(jī)構(gòu)投資者，因?yàn)闄C(jī)構(gòu)投資者往往具備較強(qiáng)的分析風(fēng)險(xiǎn)的能力、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測(cè)能力和信息獲取能力，私募基金管理人沒(méi)有主動(dòng)披露信息的義務(wù)。當(dāng)然，如果機(jī)構(gòu)投資者向基金管理人咨詢相關(guān)的信息或要求管理人披露相關(guān)信息時(shí)，管理人必須履行披露義務(wù)。對(duì)于非機(jī)構(gòu)投資者的法人，私募基金管理人應(yīng)主動(dòng)向其履行信息披露的義務(wù)。非機(jī)構(gòu)投資者的法人，在實(shí)力上盡管比個(gè)人投資者強(qiáng)，但仍明顯弱于機(jī)構(gòu)投資者法人。其只具備獲取部分信息的能力，因此獲取的信息往往不完備或不周全。對(duì)于個(gè)人投資者，毫無(wú)疑問(wèn)，個(gè)人投資者相對(duì)于前兩類投資者而言明顯。