耿智超

（218000 南京工業(yè)大學(xué)法學(xué)院 江蘇 南京）

一、商業(yè)秘密的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

要認(rèn)定客戶名單為商業(yè)秘密，首先就必須要求客戶名單符合商業(yè)秘密的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。而在學(xué)術(shù)界，對此主要有三要件說（秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性）、四要件說（秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性、保密性）以及五要件說（新穎性、實(shí)用性、價(jià)值性、秘密性、保密性）。筆者認(rèn)為，秘密性和保密性應(yīng)加以區(qū)分，分開進(jìn)行表述和認(rèn)定。這不僅有利于司法實(shí)踐中對商業(yè)秘密認(rèn)定更加清晰，更是各國立法和司法實(shí)踐的大趨勢。因此筆者在本文中堅(jiān)持商業(yè)秘密必須滿足秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性和保密性。

（一）秘密性

秘密性是商業(yè)秘密最基本的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。其含義為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員并不普遍知悉且不容易獲得。對于“相關(guān)人員”，應(yīng)對其行業(yè)和地域進(jìn)行限制。第一，指其他在所在行業(yè)內(nèi)能夠接觸到商業(yè)秘密的從業(yè)人員。眾所周知，B行業(yè)的人縱使獲得A行業(yè)的商業(yè)秘密，在兩個(gè)行業(yè)的競爭中也不會獲得優(yōu)勢地位。第二，指其他在所在地域內(nèi)能夠接觸到商業(yè)秘密的從業(yè)人員。比如某公司產(chǎn)品的制作工藝在A地幾乎人人都會，在B地卻無人知曉，那么該制作工藝在A地不能認(rèn)定為商業(yè)秘密，但在B地卻可以。對于“普遍知悉”，即為其字面上的理解，為相關(guān)人員所廣泛知曉。而認(rèn)定的難題就在于如何來判斷是否達(dá)到了“普遍”。就此各國均試圖立法予以界定，所以對于普遍知悉，程度的深淺主要依賴于法官的自由裁量。

（二）價(jià)值性和實(shí)用性

價(jià)值性和實(shí)用性是商業(yè)秘密的重要認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。價(jià)值性是指以企業(yè)的現(xiàn)實(shí)利益為首要目的，以一定程度上的商業(yè)秘密的有效使用作為可靠手段，以獲得該秘密企業(yè)相對于未獲得該秘密企業(yè)的競爭優(yōu)勢為最基本特征。通過合理使用，企業(yè)交易機(jī)會能夠在一定程度上得到增多，交易成本能夠降低，以此得到更多的收益。實(shí)用性是指商業(yè)秘密中含有的信息切實(shí)可行，并可以解決企業(yè)運(yùn)營中的潛在或現(xiàn)實(shí)的問題。聯(lián)系經(jīng)濟(jì)生活，我們不難發(fā)現(xiàn)，實(shí)用性通過價(jià)值性表現(xiàn)出來，若僅是因?yàn)閭€(gè)人癖好而對某種信息加以保密，一般認(rèn)為不具有實(shí)用性。

（三）保密性

認(rèn)定保密性的關(guān)鍵就在于“合理的保密措施”。結(jié)合國內(nèi)外司法實(shí)踐的慣常做法，認(rèn)定的關(guān)鍵點(diǎn)在于：①企業(yè)提出了保密的要求，包括內(nèi)容、舉措、義務(wù)人等；②企業(yè)在客觀上采取了保密措施，即該保密措施在現(xiàn)實(shí)中存在且正在實(shí)施；③保密義務(wù)人清楚其負(fù)有保密義務(wù)和保密對象。

二、客戶名單商業(yè)秘密的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

既然要認(rèn)定客戶名單為商業(yè)秘密，那么首先必須要與商業(yè)秘密的基本認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)相符。

（一）秘密性

與商業(yè)秘密一樣，客戶名單也必須要首先符合秘密性，即必須滿足“不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得”。因此，僅對公知信息進(jìn)行簡單羅列，只有客戶的姓名或名稱、通訊方式等，并不符合秘密性的條件。但在此應(yīng)考慮到：信息秘密性與信息的絕密這二者的概念并不對等，前者只是一種相對而言的秘密性，并不對等于信息的完全絕密。不能因?yàn)槠渲胁糠中畔⒌暮唵我撞槎穸ㄕw信息的不可輕易獲得性。

（二）價(jià)值性和實(shí)用性

客戶名單的價(jià)值就體現(xiàn)在企業(yè)能夠在合理使用后，獲得更多交易機(jī)會，降低自身交易成本，獲得更多經(jīng)濟(jì)利益，獲得未掌握該客戶名單的競爭對手的行業(yè)優(yōu)勢。實(shí)用性即指客戶名單的可行性，可以解決業(yè)務(wù)上的實(shí)際問題。正因如此，實(shí)用性要求客戶名單明確且具體的，而非模棱兩可的，其組成的信息是可以隨時(shí)或者在一定條件下轉(zhuǎn)化用于企業(yè)的日常運(yùn)營中。

基于實(shí)用性和價(jià)值性，就必須對客戶名單中的“客戶”進(jìn)行限定。究竟哪些客戶對于企業(yè)來說是有價(jià)值的？筆者認(rèn)為這類客戶必須是相對特定的，即為具有相對穩(wěn)定交易關(guān)系的客戶。因?yàn)?，第一，這些臨時(shí)性的客戶與企業(yè)之間沒有建立起長期性、穩(wěn)定性的商業(yè)交易，也就與各類客戶名單侵權(quán)案件中的被控侵權(quán)者不存在競爭關(guān)系，既然沒有競爭關(guān)系，也就無所謂“獲得未掌握該客戶名單的競爭對手的競爭優(yōu)勢”。第二，既然這些客戶僅僅只是臨時(shí)的，那么其并不具備隨時(shí)可能轉(zhuǎn)化用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的可能性，也就不具備使用價(jià)值，或者說使用價(jià)值極低。

（三）保密性

保密性，即企業(yè)運(yùn)用了有效的保密手段將客戶名單獨(dú)占、控制起來。為做到合理有效的保護(hù)，企業(yè)須自覺、有針對性地采取傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施以保護(hù)自身商業(yè)信息。因此，要達(dá)到最終的獨(dú)占控制狀態(tài)，一是有賴于各種保護(hù)手段的實(shí)施，二是靠與義務(wù)人訂立相應(yīng)的協(xié)議來約束義務(wù)人的行為。通過這兩種保護(hù)措施，企業(yè)對客戶名單的存放、使用、轉(zhuǎn)移等均起到了合理有效的保護(hù)。

三、結(jié)語

客戶名單要受到商業(yè)秘密法律保護(hù)，必須要首先滿足秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性和保密性四要件。與此同時(shí)，在訴訟過程中，被訴侵權(quán)人提出的客戶自愿抗辯也需要審慎分析和討論。另外，在客戶名單商業(yè)秘密認(rèn)定中仍要考慮到特殊情形下的認(rèn)定。只有將客戶名單與商業(yè)秘密之間的關(guān)系作出明確界定，才能使得客戶名單收到應(yīng)有的法律保護(hù)。