朱小玲

（213022 江蘇融暢律師事務(wù)所民商法業(yè)務(wù)部 江蘇 常州）

一、我國(guó)證券市場(chǎng)禁入制度概述

（一）市場(chǎng)禁入的概念

證券市場(chǎng)禁入制度,是指對(duì)于違反法律、法規(guī)以及證監(jiān)會(huì)制定的相應(yīng)規(guī)則的相關(guān)負(fù)責(zé)人等，禁止其進(jìn)入證券市場(chǎng)，當(dāng)然這個(gè)禁止視情況分為一段時(shí)間甚至是終身。市場(chǎng)禁入制度的實(shí)施能有效打擊他們的違法行為，對(duì)于證券市場(chǎng)而言，這是基本的要求。

（二）我國(guó)證券市場(chǎng)禁入制度的實(shí)施現(xiàn)狀

根據(jù)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)的官方網(wǎng)站公開(kāi)的對(duì)市場(chǎng)禁入的行政處罰決定，處罰從2001年開(kāi)始，截至2009年6月累計(jì)有227人次因各自不同的原因被采取了時(shí)間不等的市場(chǎng)禁入。

當(dāng)然近期也有許多人員被實(shí)施了市場(chǎng)禁入處罰，例如海南亞太實(shí)業(yè)發(fā)展股份有限公司連續(xù)5年存在信息披露違法行為，高級(jí)分析師張鵬在申萬(wàn)菱信基金管理有限公司利用未公開(kāi)信息交易案等。

其中較為關(guān)注的是大智慧的案件，“2015年11月5日，大智慧公司收到中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)下發(fā)的《行政處罰及市場(chǎng)禁入事先告知書(shū)》。主要內(nèi)容為，公司涉嫌違法證券法律法規(guī)已由證監(jiān)會(huì)調(diào)查完畢，證監(jiān)會(huì)擬對(duì)公司和相關(guān)人員作出行政處罰及市場(chǎng)禁入。

經(jīng)查明，大智慧涉嫌違法的事實(shí)如下：2013年涉嫌提前確認(rèn)有承諾政策的收入87,446,901.48元；2013年以“打新”等為名營(yíng)銷，……根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，依據(jù)《證券法》一百九十三條、二百三十三條和《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》（證監(jiān)會(huì)令第33號(hào)）第三條、第五條的規(guī)定對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員采取5年證券市場(chǎng)禁入措施?！盵1]

這些案件便說(shuō)明了在現(xiàn)今的證券行政處罰中，禁入制度作為監(jiān)管制度中最嚴(yán)厲的制度，實(shí)施的較為的頻繁，也起著至關(guān)重要的作用。

（三）我國(guó)證券市場(chǎng)禁入制度的實(shí)施意義

證券市場(chǎng)監(jiān)管的方式存在著多種多樣，我國(guó)證券公司監(jiān)管制度包括客戶交易以誠(chéng)信與資質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)的市場(chǎng)準(zhǔn)入制度、以凈資本為核心的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)控制制度、合規(guī)管理制度、結(jié)算資金第三方存管制度、信息報(bào)送與披露制度等。[2]這些制度雖然種類繁多，并且有的在起初就能有效的預(yù)防違法者，但是他們的處罰力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足市場(chǎng)禁入，這樣才導(dǎo)致了某些違法者甘愿冒風(fēng)險(xiǎn)來(lái)進(jìn)行違法活動(dòng)。而市場(chǎng)禁入制度作為監(jiān)管制度中的一種處罰制度，相對(duì)于其他制度，它既可以禁止違法人員禁入證券市場(chǎng)，也可以對(duì)違法人員處以罰金，這樣較為嚴(yán)厲的手段，除了能很好地處罰，教育相關(guān)違法人員外，也能起到威懾的作用，彌補(bǔ)監(jiān)管制度中的懲罰力度不足方面。市場(chǎng)禁入制度在設(shè)立之初就是為了處罰證券違法者，嚴(yán)厲打擊證券市場(chǎng)的違法行為。

二、我國(guó)證券市場(chǎng)禁入的完善建議

（一）加大懲罰力度，明確法律責(zé)任

對(duì)于證券市場(chǎng)禁入中懲罰力度的模糊，明確懲罰力度，根據(jù)不同的情況，規(guī)定具體懲罰措施。比如達(dá)到多少涉案金額，能夠被執(zhí)行三年的市場(chǎng)禁入，達(dá)到多少的金額，被執(zhí)行五年的市場(chǎng)禁入，這些都是要進(jìn)行具體的規(guī)定，而不能僅僅讓證監(jiān)會(huì)自己根據(jù)情況來(lái)決定執(zhí)行多久的市場(chǎng)禁入。[3]

另外明確懲罰力度基礎(chǔ)之上，也要加大懲罰的力度，相對(duì)于影響較大的一些案件來(lái)說(shuō)，懲罰的力度過(guò)低了，不能夠達(dá)到懲罰違法者，威懾其他投資者的作用。所以加大懲罰力度，既能夠有效的懲罰違法者，又能威懾其他人，減少違法者的產(chǎn)生，這樣才是市場(chǎng)禁入制度真正的目的。

（二）增強(qiáng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)權(quán)力

作為證券市場(chǎng)禁入制度的制定者與執(zhí)法者，賦予證監(jiān)會(huì)的權(quán)力需要增強(qiáng)。證監(jiān)會(huì)的應(yīng)該僅僅受到法律的約束，而不是受太多不要必要的束縛。[4]

證監(jiān)會(huì)的獨(dú)立才是重中之重，這樣市場(chǎng)禁入制度才能上升到一定的高度，而不是被各種各樣的法律制約著，一有相抵觸的方面就不能夠適用，這樣的制度意義就沒(méi)有預(yù)想的大了。作為一個(gè)沒(méi)有自己權(quán)力，僅僅是一個(gè)受權(quán)性的機(jī)構(gòu)，他的權(quán)力得不到保障，而不像國(guó)外的政權(quán)管理機(jī)構(gòu)，以法律設(shè)立，受法律的保障與支撐。

所以在法律層面上，應(yīng)該給予證監(jiān)會(huì)應(yīng)有的權(quán)力，而不僅僅是將從法律上得到的權(quán)力再分配給證監(jiān)會(huì)，那樣的權(quán)力在縮小的同時(shí)，也受到了太多的約束。需要完善的法律體系，給予其應(yīng)有的權(quán)力，再?gòu)姆缮蠈?duì)其進(jìn)行不要的監(jiān)督，才是證監(jiān)會(huì)能夠真正獨(dú)立，執(zhí)法時(shí)不會(huì)有不必要的顧慮，維護(hù)正市場(chǎng)穩(wěn)定的良策。

（三）加強(qiáng)機(jī)構(gòu)內(nèi)部管理

在給予證監(jiān)會(huì)權(quán)力的同時(shí)，其自身的內(nèi)部管理也是需要加強(qiáng)的。面對(duì)如今證監(jiān)會(huì)越來(lái)越多，越來(lái)越頻繁的丑聞，就連里面的高層都出現(xiàn)了問(wèn)題，又何況普通工作人員呢。這樣頻頻出現(xiàn)問(wèn)題，那么在執(zhí)法上的可信度就沒(méi)有那么高了，可信度一低，威懾力就減少了，威懾力減少，那么市場(chǎng)禁入制度的執(zhí)行效果就降低了，那么市場(chǎng)禁入制度的意義就少了許多。

那么該如何加強(qiáng)其內(nèi)部的管理，第一要加強(qiáng)對(duì)內(nèi)部人員的教育工作，增強(qiáng)對(duì)內(nèi)部人員的素質(zhì)教育，傳播合法的執(zhí)法理念，以及在面對(duì)眾多誘惑時(shí)的，堅(jiān)持公正理念；第二要加強(qiáng)對(duì)內(nèi)部人員的培訓(xùn)工作，提高內(nèi)部人員執(zhí)法人員的法律素養(yǎng)，在執(zhí)法時(shí)能夠嚴(yán)格按照法律執(zhí)行；第三要加強(qiáng)內(nèi)部的自我監(jiān)督工作，及時(shí)處理有問(wèn)題的人員，而不是等到媒體曝光時(shí)才著手處理，影響證監(jiān)會(huì)威信。