李鏡

摘要：網(wǎng)絡(luò)音樂作品已成為中國網(wǎng)民的一個(gè)重要網(wǎng)絡(luò)瀏覽對象，人們可以方便地收聽到自己喜歡的音樂，并且自由的下載。據(jù)中華人民共和國文化部《2011年中國網(wǎng)絡(luò)音樂市場年度報(bào)告（摘要）》顯示，我國已成為全球互聯(lián)網(wǎng)用戶和移動通信用戶規(guī)模最大的國家，在此推動下，我國互聯(lián)網(wǎng)音樂行業(yè)在整體市場調(diào)整中獲得平穩(wěn)發(fā)展。然而報(bào)告同樣指出了網(wǎng)絡(luò)音樂市場的侵權(quán)和盜版頑劣現(xiàn)象。我國的網(wǎng)絡(luò)音樂作品保護(hù)的法律體系落后于網(wǎng)絡(luò)音樂作品的發(fā)展，對音樂作品的保護(hù)和救濟(jì)僅停留在理論階段，而在實(shí)踐中缺乏一套完整體系的保護(hù)機(jī)制。文章針對網(wǎng)路音樂著作權(quán)保護(hù)的不足，提出了一套全新的司法與行政結(jié)合的保護(hù)方式，構(gòu)建合理完善的網(wǎng)絡(luò)音樂作品保護(hù)體系。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)音樂作品；網(wǎng)絡(luò)音樂作品著作權(quán)；行政保護(hù)；司法保護(hù)

一、網(wǎng)絡(luò)音樂作品現(xiàn)狀

2006年，中華網(wǎng)因未經(jīng)歌曲著作權(quán)方許可，擅自向客戶提供周杰倫18首歌曲鈴聲服務(wù)，而被數(shù)碼版權(quán)管理公司訴至法庭，該案件于同年6月由法院做出一審判決，判令中華網(wǎng)的侵權(quán)事實(shí)，并給予權(quán)利人5萬元賠償。該案件是國內(nèi)首例因網(wǎng)絡(luò)音樂侵犯著作權(quán)而侵權(quán)方被判處敗訴的案例。 2014年8月，多家唱片公司和音樂著作權(quán)人向有關(guān)行政部門投訴，投訴稱網(wǎng)易公司旗下網(wǎng)易云音樂平臺播放的音樂作品侵犯其著作權(quán)，并且期間多次向網(wǎng)易公司發(fā)函通知要求網(wǎng)易公司將侵權(quán)作品下線，但始終沒有得到網(wǎng)易公司的任何回應(yīng)。之后，廣州市文化市場綜合行政執(zhí)法總隊(duì)根據(jù)多方受害人的投訴和指控，對“網(wǎng)易云音樂”進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)了一千余部涉嫌侵犯著作權(quán)的音樂作品，最終決定對網(wǎng)易公司展開調(diào)查。之后該案件火速升溫，權(quán)利人向法院起訴，武漢中級人民法院向網(wǎng)易公司發(fā)出訴前禁令，要求其停止涉嫌歌曲的傳播。文化市場綜合執(zhí)法行政總隊(duì)通過對網(wǎng)易公司的調(diào)查以及召開行政處罰聽證會等方式，最終確認(rèn)了網(wǎng)易公司旗下的網(wǎng)易云音樂的侵權(quán)事實(shí)，并且對網(wǎng)易公司做出行政處罰。

從中華網(wǎng)侵犯周杰倫著作歌曲著作權(quán)案到如今網(wǎng)易公司千余歌曲侵權(quán)案，近些年來，隨著網(wǎng)絡(luò)市場的發(fā)展以及網(wǎng)絡(luò)音樂平臺數(shù)量的增加，網(wǎng)絡(luò)音樂侵權(quán)事件也在不斷增加。保護(hù)網(wǎng)絡(luò)音樂作品以及維護(hù)網(wǎng)絡(luò)音樂市場迫在眉睫。

二、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)音樂保護(hù)的重要性

音樂作品的網(wǎng)絡(luò)傳播簡化了音樂傳播形式，使得大眾更便利的獲得音樂作品，并且對于權(quán)利人而言，大大減少了音樂傳播成本同時(shí)也獲得更多的利益。但是數(shù)字音樂作品的無形化也降低了網(wǎng)絡(luò)音樂傳播中盜版數(shù)字音樂作品的生產(chǎn)和交易成本，增強(qiáng)了網(wǎng)絡(luò)音樂盜版者的侵權(quán)能力。而且大量涌現(xiàn)的搜索引擎網(wǎng)站，雖然不提供盜版音樂作品，但其所提供的服務(wù)，卻大大地便利了盜版網(wǎng)絡(luò)音樂作品的傳播。百度數(shù)據(jù)表明，網(wǎng)民至少有500萬歌曲資源可從網(wǎng)絡(luò)中免費(fèi)獲取，而根據(jù)CNNIC的數(shù)據(jù)顯示，2017年年底中國內(nèi)地上網(wǎng)用戶總數(shù)為9400萬，其中使用寬帶上網(wǎng)人數(shù)達(dá)4280萬，如果按照正東的計(jì)算方式（即每首歌曲下載一次8元），那么音樂網(wǎng)絡(luò)傳播給唱片公司帶來巨額經(jīng)濟(jì)損失。音樂作品的網(wǎng)絡(luò)傳播因?yàn)閭鞑タ旖莸奶卣鲙砹烁叩氖找?，但同時(shí)因?yàn)榍謾?quán)行為的泛濫而造成了巨大的損失。為了保護(hù)網(wǎng)絡(luò)音樂著作權(quán)人的合法權(quán)益和音樂傳播的正常運(yùn)營，以及整個(gè)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，完善對網(wǎng)絡(luò)音樂作品的著作權(quán)保護(hù)是一個(gè)十分重要的問題。

三、網(wǎng)絡(luò)音樂作品營運(yùn)模式和侵權(quán)特征

要做好對網(wǎng)絡(luò)音樂作品的保護(hù)，首先應(yīng)當(dāng)了解音樂作品在網(wǎng)絡(luò)平臺上是如何運(yùn)作的，以及侵權(quán)的體現(xiàn)。現(xiàn)如今，根據(jù)大眾的喜好和電子設(shè)備的發(fā)展，音樂的傳播載體由原來的的mp3和P2P轉(zhuǎn)變成如今各種各樣便捷的音樂APP和音樂服務(wù)網(wǎng)站，而大眾在智能手機(jī)上通過互聯(lián)網(wǎng)下載該音樂APP，便在APP內(nèi)搜索并下載千萬首歌曲，亦可從音樂服務(wù)網(wǎng)站直接下載和收聽音樂。不難得出，在這樣的網(wǎng)絡(luò)音樂營運(yùn)模式下，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商和音樂作品提供商有共同的利益索求對象——大眾。大眾通過APP和網(wǎng)站下載、收聽音樂并支付報(bào)酬，兩大商行在該報(bào)酬中分取利益。而一個(gè)更可怕事實(shí)便是，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商無需知道音樂作品的傳播是否得到權(quán)利人的許可以及該傳播行為是否構(gòu)成侵權(quán)，只要音樂作品提供方推廣的APP和建立的網(wǎng)站能給自己帶來經(jīng)濟(jì)利益，便會為音樂作品提供方提供暢通無阻的網(wǎng)絡(luò)傳播途徑。

音樂作品下載人和使用人支付報(bào)酬，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商和音樂作品提供商獲得報(bào)酬，在如此的利益鏈條中音樂作品著作權(quán)人的權(quán)利被置之度外，而由于APP存在于個(gè)人手機(jī)，對于音樂的下載和收聽相對比較隱蔽，當(dāng)權(quán)利人發(fā)現(xiàn)作品被侵權(quán)時(shí)，已經(jīng)無形之中造成了極大的經(jīng)濟(jì)損失。

四、網(wǎng)絡(luò)音樂作品的保護(hù)措施及其缺陷

網(wǎng)絡(luò)音樂保護(hù)最主要的方式是行政執(zhí)法，行政執(zhí)法是一種國家干預(yù)、強(qiáng)權(quán)介入的手段，其打擊效果明顯，是目前我國主要的網(wǎng)絡(luò)音樂侵權(quán)保護(hù)的方式。

2014年08月，岳陽市文化市場行政執(zhí)法人員根據(jù)群眾舉報(bào)，對岳陽市某網(wǎng)絡(luò)會所機(jī)房服務(wù)器進(jìn)行了檢查。版權(quán)執(zhí)法大隊(duì)負(fù)責(zé)對某某網(wǎng)絡(luò)會所涉嫌未經(jīng)授權(quán)非法傳播音樂作品行為進(jìn)行調(diào)查。根據(jù)文化市場執(zhí)法大隊(duì)后期詢問、調(diào)查取證，最終確認(rèn)了該會所的侵權(quán)事實(shí)。執(zhí)法機(jī)關(guān)決定處罰該會所停止侵權(quán)行為，并處罰款人民幣10000元整。根據(jù)2013年國務(wù)院新修訂的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》 國家版權(quán)局將從五個(gè)方面加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)音樂版權(quán)保護(hù)。一是嚴(yán)厲打擊各類網(wǎng)絡(luò)音樂侵權(quán)盜版行為；二是加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)音樂服務(wù)商的版權(quán)重點(diǎn)監(jiān)管；三是支持網(wǎng)絡(luò)音樂服務(wù)商加強(qiáng)版權(quán)自律；四是促進(jìn)音樂作品的廣泛授權(quán)和有序傳播；五是推動網(wǎng)絡(luò)音樂相關(guān)利益方開展版權(quán)合作。

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)運(yùn)作形式靈活，甚至在侵權(quán)手段內(nèi)包含現(xiàn)代先進(jìn)的技術(shù)，執(zhí)法存在一定的困難。行政執(zhí)法雖然具有強(qiáng)制性，但是面對新興科技問題時(shí)，行政執(zhí)法力量在網(wǎng)絡(luò)上能起的作用是非常小的，不足以對著作權(quán)人的權(quán)益實(shí)施法律保護(hù)，因此行政執(zhí)法對網(wǎng)絡(luò)音樂作品的保護(hù)存在一定的局限性。具體主要表現(xiàn)在以下幾方面。

1. 由于行政執(zhí)法的屬性所在，導(dǎo)致侵權(quán)行為無法嚴(yán)厲遏制的同時(shí)，受害人的損失無法得到補(bǔ)償。行政執(zhí)法的目的是處罰，不是按照侵權(quán)法律法規(guī)的規(guī)定彌補(bǔ)受害人的損失，而且行政處罰力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，侵權(quán)人所付出的的侵權(quán)成本低，無法嚴(yán)厲打擊侵權(quán)行為。根據(jù)國務(wù)院2013年最新修訂的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》十九條規(guī)定：“…由著作權(quán)行政管理部門予以警告沒收違法所得，沒收主要用于避開、破壞技術(shù)措施或者部件；情節(jié)嚴(yán)重的，可處非法經(jīng)營額1倍以上5倍以下的罰款…”可以看得出，行政處罰的依據(jù)是違法所得再額外根據(jù)惡意的程度而增加罰金，然而在現(xiàn)實(shí)情況中，比起該法條的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)音樂未經(jīng)允許而非法供他人下載收聽所給被害人造成的損失遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于法規(guī)規(guī)定的處罰數(shù)額。

2. 行政執(zhí)法隊(duì)伍現(xiàn)代新興技術(shù)的缺乏，導(dǎo)致發(fā)現(xiàn)、查處、以及提取證據(jù)存在難度。網(wǎng)絡(luò)是21世紀(jì)快速發(fā)展起來新興技術(shù)，其具有的顯著特征包括無形性，快捷性，便利性。侵權(quán)人侵權(quán)手法也會極其隱蔽，直接導(dǎo)致執(zhí)法存在極大的困難。在英特網(wǎng)絡(luò)的運(yùn)作中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)終端機(jī)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供點(diǎn)，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)使用點(diǎn)，都可能在不同的地方，一個(gè)侵權(quán)事件發(fā)生的開始便存在確定侵權(quán)地點(diǎn)和侵權(quán)人的困難。除此以外，侵權(quán)人還會利用高端網(wǎng)絡(luò)技術(shù)掩蓋與其侵權(quán)行為有直接聯(lián)系的敏感網(wǎng)頁，甚至一旦發(fā)現(xiàn)被執(zhí)法人員監(jiān)視，便立刻關(guān)閉服務(wù)點(diǎn)，網(wǎng)絡(luò)信息線索斷裂，最終導(dǎo)致執(zhí)法人員無法發(fā)現(xiàn)。一般情況下，執(zhí)法大隊(duì)會根據(jù)舉報(bào)群眾提供的地點(diǎn)找到侵權(quán)發(fā)生地，但是，畢竟享受免費(fèi)或者相對較便宜的音樂作品的對象是大眾群體，人們會為了貪圖小便宜而更傾向通過網(wǎng)絡(luò)免費(fèi)獲得或者低價(jià)獲得音樂作品。因?yàn)槔娴尿?qū)使，群體大眾大多數(shù)遇到這種免費(fèi)音樂的下載和收聽不會選擇舉報(bào)而選擇享受他人帶給自己的利益。

3. 由于行政執(zhí)法方式有限，無法有效查處網(wǎng)絡(luò)音樂公司大型侵權(quán)案件的法律規(guī)避手段。文章開頭便描述了網(wǎng)易公司千余首歌曲侵權(quán)案，該案件的最終結(jié)果是網(wǎng)易公司受到市場文化行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的處罰，但是，在案件的調(diào)查過程中，以及在召開的行政處罰聽證會上，網(wǎng)易公司采取各種手段以規(guī)避責(zé)任，其中最具有典型性的便是空殼公司的設(shè)立。廣州文化市場綜合行政執(zhí)法總隊(duì)對“網(wǎng)易云音樂”進(jìn)行執(zhí)法檢查，網(wǎng)易公司辯稱“網(wǎng)易云音樂”網(wǎng)站域名屬于杭州網(wǎng)易雷火科技有限公司，不承認(rèn)“網(wǎng)易云音樂”業(yè)務(wù)是其經(jīng)營。而行政執(zhí)法大隊(duì)經(jīng)過核查發(fā)現(xiàn)網(wǎng)易云音樂在被舉報(bào)之后變更為杭州網(wǎng)易名下，而后因?yàn)榘讣姘敢魳房倲?shù)龐大、涉及面較廣、影響較大，在后來的行政處罰聽證會會上，網(wǎng)易公司的“空殼公司”主張未得到支持。

面對以上情形，行政手段無法解決，只有依靠案件對社會的影響和外部輿論來解決，這體現(xiàn)了行政執(zhí)法本身的不足和缺陷。行政執(zhí)法人員即使發(fā)現(xiàn)了侵權(quán)人不法規(guī)避手段，卻執(zhí)法不能，這是行政執(zhí)法制度不完善所留下的執(zhí)法空白，因此依靠單一的行政執(zhí)法手段并不能全面地保護(hù)受害人，從而司法的必要性便顯現(xiàn)出來。

五、完善音樂作品保護(hù)的雙軌制模式

1. 加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)音樂作品的司法保護(hù)。隨著英特網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展和進(jìn)步，網(wǎng)絡(luò)音樂侵權(quán)變得越加的快速和普遍，因此除了應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對應(yīng)于作品的行政立法保護(hù)外，還應(yīng)當(dāng)將網(wǎng)絡(luò)音樂作品歸入著作權(quán)法，并在司法實(shí)踐中予以重點(diǎn)保護(hù)。通過司法保護(hù)機(jī)制，權(quán)利人可以進(jìn)行對侵權(quán)人要求索賠、停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除不利影響等一系列的民事、行政乃至刑事的維權(quán)行動。換言之，權(quán)利人可以直接運(yùn)用著作權(quán)法以及相關(guān)法律法規(guī)來維護(hù)自己的權(quán)利。司法審判沒有行政手段的強(qiáng)制性，而且更注重當(dāng)事人的意思自治，增加并加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)音樂侵權(quán)案件的司法保護(hù)，可以促進(jìn)當(dāng)事人的協(xié)調(diào)和和解。近期傳出，騰訊公司旗下qq音樂與網(wǎng)易公司旗下網(wǎng)易云音樂共同宣布雙方達(dá)成音樂版權(quán)合作。這是繼國家版權(quán)局今年出臺《關(guān)于責(zé)令網(wǎng)絡(luò)音樂服務(wù)商停止未經(jīng)授權(quán)傳播音樂作品的通知》后，國內(nèi)音樂平臺達(dá)成版權(quán)合作的首個(gè)案例。網(wǎng)絡(luò)音樂的不斷發(fā)展、經(jīng)濟(jì)社會的不斷進(jìn)步使得法的強(qiáng)制性逐步退出，當(dāng)事人的自由合作才能獲得經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會穩(wěn)定的共贏。除此以外，比起行政手段的強(qiáng)制性和保密性，司法審判程序透明，判決公正，在民商事案件中，更具有說服力。因此，網(wǎng)絡(luò)音樂作品不能離開司法保護(hù)，如果說行政保護(hù)是網(wǎng)絡(luò)音樂作品傳播中的矛，司法保護(hù)則是網(wǎng)絡(luò)作品傳播中的盾。

2. 將通過行政檢查搜集的侵權(quán)證據(jù)作為司法審判中的呈堂公證。根據(jù)我國法律的規(guī)定，經(jīng)過行政機(jī)關(guān)公正過的文書和證據(jù)，可以直接作為司法審判的證據(jù)。筆者認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)音樂侵權(quán)案件中，由于行政機(jī)關(guān)網(wǎng)絡(luò)音樂保護(hù)的職能，通過對侵權(quán)主體的強(qiáng)制檢查得到的證據(jù)相對較全面和完整，可以直接反應(yīng)案件的事實(shí)，因此應(yīng)當(dāng)將行政檢查搜集的證據(jù)作為司法審判的直接證據(jù)。由于網(wǎng)絡(luò)信息流動快速，且網(wǎng)絡(luò)信息傳播具有無形性，而網(wǎng)絡(luò)作品的行政保護(hù)機(jī)關(guān)在執(zhí)法過程中沒有司法審判過程中的繁雜程序，保全現(xiàn)場證據(jù)及時(shí)迅速，便于為后期的司法審判提供直接的現(xiàn)場證據(jù)。網(wǎng)絡(luò)傳播跨越的地區(qū)范圍廣泛，除了跨越在地區(qū)之間外，還可能跨越在不同的國家之間，而法院需要跨越不同地區(qū)進(jìn)行取證，由于行政區(qū)劃和地域管轄的限制，法院在跨界取證時(shí)除了存技術(shù)的限制，還需要耗費(fèi)大量的人力和時(shí)間。行政機(jī)關(guān)在自身職能范圍內(nèi)，分管著不同的地區(qū)，各個(gè)地區(qū)行政區(qū)劃、各個(gè)行政部門各司其職。行政檢查具有強(qiáng)制性，如果行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制手段和司法的權(quán)利人保護(hù)機(jī)制相結(jié)合，將大大提高網(wǎng)絡(luò)音樂作品的保護(hù)力度。因此，為了提高法院審判工作的效益，應(yīng)當(dāng)將通過行政手段獲得的網(wǎng)絡(luò)音樂作品侵權(quán)證據(jù)直接用于司法審判之中。以此作為直接證據(jù)，不僅減輕了法院的取證負(fù)擔(dān)，而且促進(jìn)了審判工作的繼續(xù)進(jìn)行，最終實(shí)現(xiàn)權(quán)利人的利益訴求。由于司法審判過程漫長，程序繁雜，所以，在取證過程中應(yīng)當(dāng)依靠于行政手段，以保全證據(jù)的完善和全面。

3. 懲罰與賠償并行。行政機(jī)關(guān)是國家機(jī)構(gòu)的基本組成部分，代表國家依法行使政權(quán)，管理和組織國家事務(wù)。行政機(jī)關(guān)作為市場秩序的維護(hù)者和社會發(fā)展的引導(dǎo)者，以統(tǒng)籌規(guī)劃與各部門各司其職相結(jié)合的方式維護(hù)著社會和國家的和諧穩(wěn)定。與司法機(jī)關(guān)不同，行政機(jī)關(guān)統(tǒng)籌一個(gè)行政區(qū)劃的一切事務(wù)，而網(wǎng)絡(luò)音樂侵權(quán)案件的個(gè)案中，行政機(jī)關(guān)注重對侵權(quán)人的懲罰，以示警戒。在網(wǎng)絡(luò)音樂侵權(quán)案件中，行政機(jī)關(guān)重點(diǎn)對侵權(quán)人的侵權(quán)手段和造成的后果進(jìn)行檢查，確定侵權(quán)人的侵權(quán)所得數(shù)額，并且根據(jù)侵權(quán)人的惡意程度，確定侵權(quán)人的罰款數(shù)額。如前文所述，僅對侵權(quán)人進(jìn)行懲罰性處罰，并不能彌補(bǔ)受害人的損失，也并沒有真正意義上地保護(hù)受害人的合法權(quán)益。除此以外，如果處罰力度不夠，不能完全打擊侵權(quán)人的侵權(quán)行為，反而造成侵權(quán)事件一再增加的后果。司法機(jī)關(guān)主要是指國家的審判機(jī)關(guān)，代表國家行使審判權(quán)。司法機(jī)關(guān)的主要職能是對人們在民事、商事、刑事等案件中的糾紛進(jìn)行公正審判，而在案件的審判過程中擔(dān)當(dāng)天枰，區(qū)分對錯(cuò)，保護(hù)受害人，懲處惡人。在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中，當(dāng)事人可以協(xié)調(diào)和解，達(dá)成和解協(xié)議，實(shí)現(xiàn)雙方共贏。如果和解不成，受害人可以向侵權(quán)人請求損害賠償，最終實(shí)現(xiàn)缺失利益的填補(bǔ)，從而使得受害人合法權(quán)益在真正意義上得到保護(hù)。行政保護(hù)注重對侵權(quán)人的懲罰，而司法保護(hù)注重對被害人的保護(hù)，因此，筆者認(rèn)為，行政與司法相結(jié)合的雙規(guī)制保護(hù)模式將更有利于對權(quán)利人的保護(hù)和促進(jìn)整個(gè)行業(yè)的發(fā)展。

六、結(jié)語

2016年7月8日，國家版權(quán)局發(fā)布《關(guān)于責(zé)令網(wǎng)絡(luò)音樂服務(wù)商停止未經(jīng)授權(quán)傳播音樂作品的通知》，責(zé)令各網(wǎng)絡(luò)音樂服務(wù)商停止未經(jīng)授權(quán)傳播音樂作品，并于2015年7月31日前將未經(jīng)授權(quán)傳播的音樂作品全部下線。如今網(wǎng)絡(luò)信息被廣泛使用，而人們法律意識的薄弱，網(wǎng)絡(luò)音樂侵權(quán)事件不斷增加，我國正在逐步加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)秩序的整頓。網(wǎng)絡(luò)音樂作品對人們生活的影響不斷增加，其保護(hù)也越加得到大家的重視，相信在逐步完善行政和司法的進(jìn)程中，網(wǎng)絡(luò)音樂作品能得到最完善的保護(hù)。

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（作者單位：貴州大學(xué)）