■ 陳贇

一、案例

筆者朋友講述了他在C省遇到一個國有企業(yè)監(jiān)管案例。

國有企業(yè)A公司持有B上市公司股份，系B公司10年前股份改制時進(jìn)入。B公司于2016年1月上市，A公司共持有其首發(fā)原股東限售股份17,621,145股，占總股本比例為3.15%。B公司股份在2017年1月解禁。時任A公司監(jiān)事認(rèn)為，B公司有1.89億股解禁，解禁數(shù)量占總股本的33.84%，占流通股的210.33%，且2016年9月底基本每股收益 0.00889元，在三季報中公布預(yù)計2016年1-12月歸屬于上市公司股東的凈利潤較上年同期可能出現(xiàn)較大幅度下降。監(jiān)事向A公司董事會提醒：1、高度重視B公司經(jīng)營基本面變化、國家行業(yè)的深刻影響以及首發(fā)原股東限售股解禁規(guī)模等方面對股價波動造成的影響，進(jìn)行深入研判，擬訂相關(guān)應(yīng)對措施，保障國有資本的保值增值；2、嚴(yán)格按照《中華人民共和國證券法》、《C省省屬國有企業(yè)投資監(jiān)督管理暫行辦法》等法律法規(guī)要求，履行預(yù)案所需要的運(yùn)作程序；3、鑒于B公司為上市公司，更需要在運(yùn)作過程中嚴(yán)守商業(yè)機(jī)密。

隨后，A公司董事會研究決定，基于對B公司所處行業(yè)市場前景近期不看好和與B公司友好合作前景分析，與會董事一致同意通過大宗交易平臺減持1200萬股左右，減持綜合均價不低于每股16.05元。監(jiān)事建議：1、做好減持前的準(zhǔn)備工作，聯(lián)系好接盤的機(jī)構(gòu)；2、做好減持股票收益的會計處理。緊接一周后，A公司董事會研究決定，基于目前的證券市場形勢判斷，該股的股價大概率會再次下跌，一致同意通過二級市場，以平均成交價14元左右的價格繼續(xù)減持200-300萬股左右。監(jiān)事建議：1、企業(yè)以贏利為目的，在當(dāng)前市場的技術(shù)面和公司的基本面情況下，多走些比少走些好；2、在當(dāng)前的市場形勢下，進(jìn)行短線炒作要持更加謹(jǐn)慎的態(tài)度。

接下來一周后，董事會討論對持有剩余B公司股票進(jìn)行市值管理。董事會提出，對持有B公司剩余的3354800股委托D公司（民營公司）進(jìn)行市值管理。以B公司股票市值4600余萬，再補(bǔ)充1500萬左右現(xiàn)金，合計6000萬，委托給D公司進(jìn)行市值管理，收取固定收益年化10%。D公司以其持有的55%股權(quán)為質(zhì)押。董事會進(jìn)行市值管理的理由，一是對B公司股價繼續(xù)看淡，二是對滬深股市的走勢持更加謹(jǐn)慎態(tài)度，三是對持有其它公司股票后續(xù)管理進(jìn)行先行探索。監(jiān)事建議：1、由于B公司基本面和股價走勢的技術(shù)面都難言樂觀，因此對剩余股份加強(qiáng)管理、科學(xué)運(yùn)作、力保增值，是集團(tuán)應(yīng)重視的大事；2、與D公司的股票市值管理合同，需有律師出具書面的該合同合法性的律師意見函；3、另補(bǔ)充1500萬元左右的現(xiàn)金進(jìn)入二級市場進(jìn)行股票買賣操作，需向省國資委申請，進(jìn)行核準(zhǔn)報批。最后，A公司以其合資公司E公司（A公司持有45%股權(quán)）進(jìn)行市值管理，不再新投入現(xiàn)金，以帳戶中股票市值和現(xiàn)金9068208.11元進(jìn)行市值管理，收取固定收益年化10%，在確保依法合規(guī)的前提下，E公司可自主選擇操作模式。

7月，該省審計廳對A公司審計，其中有對該事項審計意見。審計廳認(rèn)為，A公司委托實(shí)際控制人為民營團(tuán)隊的E公司進(jìn)行名為“市值管理”，實(shí)為委托理財和二級市場股票交易行為，違反了《C省省屬國有企業(yè)投資監(jiān)督管理辦法》第十三條“省屬國有企業(yè)……（一）嚴(yán)格限制期貨投資、股票投資和委托理財，禁止投機(jī)性的金融衍生業(yè)務(wù)投資……”和《嚴(yán)禁國有企業(yè)和上市公司炒作股票的規(guī)定》（國發(fā)[1997]16號）“一、國有企業(yè)不得炒作股票，不得提供資金給其它機(jī)構(gòu)炒作，也不得運(yùn)用國家銀行信貸資金進(jìn)行買賣股票……”和《關(guān)于進(jìn)一步完善股票發(fā)行方式的通知》（中國證監(jiān)會1999年）“國有企業(yè)、國有資產(chǎn)控股企業(yè)、上市公司所開立的股票帳戶，可用于配售股票，也可用于投資二級市場股票，但在二級市場上買入又賣出又買入同一種股票間隔時間不得少于6個月……應(yīng)停止糾正?！?/p>

9月A公司董事會研究決定終止于E公司市值管理合同。截止2017年9月19日下午收盤，市值加現(xiàn)金資產(chǎn)合計為6851.4938萬元，比開始的5109.821萬元增值34.1%，期間，B公司股票從14.10下跌到10.40元，跌幅26.17%，合計保值增值60%。

二、該案例中值得探討的問題

（一）對國企監(jiān)管的依據(jù)問題。C省審計廳對國企監(jiān)管的依據(jù)是《嚴(yán)禁國有企業(yè)和上市公司炒作股票的規(guī)定》（國發(fā)[1997]16號）和《關(guān)于進(jìn)一步完善股票發(fā)行方式的通知》（中國證監(jiān)會1999年），這是否合理呢？第一，我國資本市場本世紀(jì)以來發(fā)生了許多變化，如過去大股東所持股份無法流通，現(xiàn)在進(jìn)入了股份全流通時代；過去我們只有滬深主板，現(xiàn)在有了中小板，還有了創(chuàng)業(yè)板；過去我們只有幾百家上市公司，現(xiàn)在我們有了3000多家上市公司；那時我們上證指數(shù)在1000點(diǎn)左右震蕩，現(xiàn)在卻是在3000點(diǎn)以上波動，并且經(jīng)歷了好幾輪牛熊轉(zhuǎn)換；我們證監(jiān)會主席也已經(jīng)更換了幾任，政府為證券市場的發(fā)展和穩(wěn)定進(jìn)行了多方面的改革。第二，這兩個文件，一個是《規(guī)定》，一個是《通知》，都不是正式的法律法規(guī)。一般來講，《通知》、《辦法》、《規(guī)定》這種行政文件，是針對特殊時期特殊事情進(jìn)行的行政命令，有一定的時效性和范圍性，而法律法規(guī)才具有廣泛使用性和較長時效性。我們一直在強(qiáng)調(diào)依法行政，中共中央、國務(wù)院印發(fā)了《法治政府建設(shè)實(shí)施綱要（2015—2020年）》，十九大報告中，首次提出“成立中央全面依法治國領(lǐng)導(dǎo)小組”，并把“堅持全面依法治國”作為十四條新時代堅持和發(fā)展中國特色社會主義的基本方略之一。因此，政府對國企的監(jiān)督，應(yīng)更多的使用法律法規(guī)，或用最近的行政命令文件，堅持依憲施政、依法行政。

（二）國企與民企合作問題。朋友給我講，A公司開始找的市值管理合作單位，就是一家民營企業(yè)，由于監(jiān)事會提出異議，才找自己的合營企業(yè)，但仍然是民營控股。審計廳指出的問題也涉及到A公司委托實(shí)際控制人為民營團(tuán)隊的E公司進(jìn)行市值管理。朋友還給我講，A公司早期擬與一家民營企業(yè)合資建立一家從事金融服務(wù)的公司，也被監(jiān)事會叫停。監(jiān)事會給出的理由，從事的業(yè)務(wù)有法律法規(guī)風(fēng)險，但背后的原因是與民營企業(yè)合作風(fēng)險大。最近幾年，許多小的民營企業(yè)都想找國企合作。這一方面是因?yàn)椋话銍篌w量大，有國家信用，有政府資源，融資相對容易；另一方面，中小民營企業(yè)在我國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入中速增長階段后，經(jīng)營壓力較大，需要借助國企的優(yōu)勢，再加上自身民企“靈活”的優(yōu)勢，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的發(fā)展。這種狀況，民企看到了，國企看到了，監(jiān)督層也看到了，但態(tài)度卻有些許不同。不少地方政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)，總是擔(dān)心民營企業(yè)來國企，是為了占國企的便宜，把風(fēng)險帶給了國企，所以對民企是防了又防。《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》提出“實(shí)現(xiàn)各種所有制資本取長補(bǔ)短、相互促進(jìn)、共同發(fā)展為目標(biāo)，穩(wěn)妥推動國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)”，“鼓勵非國有資本投資主體通過出資入股、收購股權(quán)、認(rèn)購可轉(zhuǎn)債、股權(quán)置換等多種方式，參與國有企業(yè)改制重組或國有控股上市公司增資擴(kuò)股以及企業(yè)經(jīng)營管理”，“要充分發(fā)揮市場機(jī)制作用，堅持因地施策、因業(yè)施策、因企施策，宜獨(dú)則獨(dú)、宜控則控、宜參則參”。確實(shí)，發(fā)生了許多案例，國企與民企合作，國企被掏空，造成很大損失，但這更多是因?yàn)閭€別國企領(lǐng)導(dǎo)人的貪腐造成的，是我們選人出現(xiàn)了問題，打鐵自身不硬，而不是因?yàn)閲笈c民企合作機(jī)制有問題。我們不能用有色眼鏡看待民企。

（三）國企的責(zé)任問題。朋友給我講，審計廳對A公司審計的時候指出，作為國企要承擔(dān)社會責(zé)任，不能在股票市場上進(jìn)行炒作，如果要減持，就按規(guī)定減持，不能減持后再買回來。在二級市場上買賣股票就是不承擔(dān)社會責(zé)任？實(shí)際，現(xiàn)在許多央企都成立了金融方面的公司，成立了許多基金，在二級市場上進(jìn)行操作，并且成為穩(wěn)定市場的重要力量。一個國有企業(yè)的社會責(zé)任表現(xiàn)在許多方面，如熱心社會公益、依法納稅、產(chǎn)品質(zhì)量可靠、生產(chǎn)經(jīng)營中做到保護(hù)環(huán)境、保值增值、讓所有員工生活更美好等等，非要把二級市場上買賣股票也作為承擔(dān)社會責(zé)任來講，那也只能是一個特殊時期，股票市場大幅波動時候，維護(hù)市場穩(wěn)定，不能助漲助跌。企業(yè)，無論是國企，還是民企，從本質(zhì)上來講，就是去努力贏利的組織，在法律規(guī)定的前提下，獲取更多的利潤，實(shí)現(xiàn)保值增值，讓員工生活更美好，這就是最大的社會責(zé)任。國家既然成立了資本市場，在維護(hù)資本市場穩(wěn)定前提下，國企從事市值管理獲取利潤，應(yīng)是無可厚非的。正如李嘉誠說的，上帝的歸上帝，凱撒的歸凱撒，商業(yè)的歸商業(yè)，政治的歸政治。我是一個商人，希望大家不要給我戴上什么帽子，無論高的，還是矮的，我都不想有。因?yàn)槲也皇堑赖录?、教育家、更不是什么陰謀家、政治家，我僅僅就是一個商人而已。國有企業(yè)歸根到底只是一個企業(yè)，他首要任務(wù)是讓員工有飯吃，這是最大的社會責(zé)任。

（四）國企的經(jīng)營范圍。關(guān)于國企經(jīng)營范圍，國企的工商營業(yè)執(zhí)照上有明確規(guī)定?？涩F(xiàn)在許多地方的國有資產(chǎn)管理部門卻制訂地方規(guī)定，約束國企的手腳，如金融投資不得超過年投資的5%-10%，要圍繞主業(yè)投資等?，F(xiàn)在有許多行業(yè)是嚴(yán)重產(chǎn)能過剩，如煤碳、鋼鐵、鹽業(yè)等，如果要讓這些國企按主業(yè)投資，那不是嚴(yán)重違背我們的供給側(cè)結(jié)構(gòu)改革嗎？那不是把企業(yè)推進(jìn)虧損的隊伍中去嗎？我們國有企業(yè)要優(yōu)化布局，要“推動國有資本向關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈和國計民生的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域、重點(diǎn)基礎(chǔ)設(shè)施集中，向前瞻性戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)集中，向具有核心競爭力的優(yōu)勢企業(yè)集中”。投資的方式，可以直接投資這些實(shí)業(yè)，也可以合作投資這些實(shí)業(yè)，甚至通過參與定向增發(fā)投資這些實(shí)業(yè)，通過基金方式投向這些實(shí)業(yè)。因此，我們更應(yīng)該關(guān)注企業(yè)的投資方向是不是在戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)、前瞻性產(chǎn)業(yè)，如人工智能、大數(shù)據(jù)、新材料等，是不是在重大基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域，如機(jī)場、港口、鐵路、高速公路等，而不是關(guān)注企業(yè)的投資方式，規(guī)定企業(yè)金融投資比例，把企業(yè)約束到原有的主業(yè)領(lǐng)域。國際國內(nèi)許多大型企業(yè)，無不重視金融資本的運(yùn)作。可我們的國有資本管理者對此縮手縮腳，如何讓國企做優(yōu)做強(qiáng)做大？據(jù)筆者朋友講，他知道的一家國家企業(yè)，有100多萬平方土地資產(chǎn)，60多萬平方的房產(chǎn)，竟然沒有一筆抵押融資，企業(yè)的貨幣資金占凈資產(chǎn)30%，近10個億，資產(chǎn)負(fù)債率不到50%，如果對資產(chǎn)按現(xiàn)值評估后的資產(chǎn)負(fù)債率估計10%不到。這樣的國有企業(yè)資產(chǎn)運(yùn)營效率就好嗎？非也！

三、提高國有企業(yè)活力的建議

《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》提出，國有企業(yè)改革要“以提高國有資本效率、增強(qiáng)國有企業(yè)活力為中心”。我們對國有企業(yè)的監(jiān)管不能造成“干得好的沒認(rèn)可，干得不好有考核；有了爭議沒保護(hù)，出了問題要追責(zé)；干得多的毛病多，不干事的最快活”的結(jié)果。為此，建議如下：

（一）選拔優(yōu)秀的國企領(lǐng)導(dǎo)班子。確實(shí)，許多國企金融、貿(mào)易、投資等領(lǐng)域出了很大的風(fēng)險事件，造成國有資產(chǎn)巨額損失，但我認(rèn)為，形成風(fēng)險的根本原因，不是因?yàn)檫@些行業(yè)是高風(fēng)險，而根子在領(lǐng)導(dǎo)班子，我們不能本末倒置、緣木求魚。原因很簡單，第一，經(jīng)營都會有風(fēng)險，從事金融、大宗貿(mào)易有風(fēng)險，從事主業(yè)，如生產(chǎn)制造同樣會有風(fēng)險；第二，這些風(fēng)險較高的行業(yè)，同樣有偉大的企業(yè)，只要專業(yè)、只要負(fù)責(zé)，是可以從高風(fēng)險中獲取高收益。火車跑得快,全靠車頭帶。領(lǐng)導(dǎo)班子是一個地方、單位、部門的政治核心。實(shí)踐充分證明,一個好的班子,能徹底改變一個地方的面貌和狀態(tài)。因此，增強(qiáng)國有企業(yè)的活力，就必須選拔出優(yōu)秀的國企領(lǐng)導(dǎo)班子，國企發(fā)展的擔(dān)子由他們抗起來，國企發(fā)展的風(fēng)險由他們控起來，這是內(nèi)因，國有企業(yè)的所有的監(jiān)督都是外因。習(xí)近平總書記提出國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員要敢于擔(dān)當(dāng)，做到“對黨忠誠、勇于創(chuàng)新、治企有方、興企有為、清正廉潔”，這是國企黨員領(lǐng)導(dǎo)干部的標(biāo)準(zhǔn)，也是肩負(fù)起做強(qiáng)做優(yōu)做大國有企業(yè)，履職盡責(zé)、擔(dān)當(dāng)有為的總要求。國有資產(chǎn)管理部門首要職責(zé)就是按這些要求配備國企領(lǐng)導(dǎo)班子。

（二）落實(shí)國有企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)。我的朋友對我講，現(xiàn)在的國有企業(yè)就如帶著鐐銬跳舞。對國有企業(yè)的監(jiān)督，有監(jiān)事會的監(jiān)督、紀(jì)委監(jiān)督、審計監(jiān)督、巡視監(jiān)督等，不少政府部門還時常出一些對國有企業(yè)行為限制的行政命令文件。他說，現(xiàn)在這些對國有企業(yè)的監(jiān)督和管理人員，許多沒有在國有企業(yè)工作過，更不要說擔(dān)任過國有企業(yè)的管理崗位，許多還只是30歲左右的年輕人，這種外行指導(dǎo)內(nèi)行的監(jiān)督，把國有企業(yè)監(jiān)督死了。他說，A公司現(xiàn)在領(lǐng)導(dǎo)班子很“輕松了”，終止了市值管理合同，把不少金融投資合同都提前結(jié)束，只盯著那一點(diǎn)點(diǎn)行業(yè)過剩的主業(yè)做一做。這不應(yīng)該是國有資產(chǎn)管理部門要的結(jié)果！落實(shí)企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)是企業(yè)活力的關(guān)鍵所在。1978年十一屆三中全會以來，我們黨和政府從擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)營管理自主權(quán)入手，進(jìn)行了經(jīng)濟(jì)體制改革，企業(yè)增強(qiáng)了活力。國辦發(fā)〔2014〕59號文件提出，按照“法無授權(quán)不可為”的原則，除法律、行政法規(guī)明確規(guī)定作為項目核準(zhǔn)前置條件的外，項目核準(zhǔn)機(jī)關(guān)一律不得將其他事項作為項目核準(zhǔn)的前置條件。2015年9月《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》要切實(shí)落實(shí)和維護(hù)董事會依法行使重大決策、選人用人、薪酬分配等權(quán)利，保障經(jīng)理層經(jīng)營自主權(quán)，法無授權(quán)任何政府部門和機(jī)構(gòu)不得干預(yù)。2017年4月《國務(wù)院辦公廳關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院國資委以管資本為主推進(jìn)職能轉(zhuǎn)變方案的通知》中明確提出，國務(wù)院國資委作為國務(wù)院直屬特設(shè)機(jī)構(gòu)，根據(jù)授權(quán)代表國務(wù)院依法履行出資人職責(zé)，專司國有資產(chǎn)監(jiān)管，不干預(yù)企業(yè)依法行使自主經(jīng)營權(quán)。依法落實(shí)企業(yè)法人財產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營自主權(quán)，激發(fā)企業(yè)活力、創(chuàng)造力和市場競爭力。國家國資委建立國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的“權(quán)力清單”“責(zé)任清單”和“負(fù)面清單”。

（三）深化國有企業(yè)體制改革。民營企業(yè)不是國有企業(yè)的洪水猛獸，不是國有企業(yè)的風(fēng)險源頭。推進(jìn)國有企業(yè)的混合所有制改革，要充分發(fā)揮國有企業(yè)與民營企業(yè)各自優(yōu)勢，實(shí)現(xiàn)“1+1＞2”的混合效果。國有企業(yè)具有技術(shù)和資金實(shí)力較強(qiáng)、管理相對規(guī)范等獨(dú)特優(yōu)勢，但也有它明顯的弊端，如效率不高就是典型的問題。非公有制經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)權(quán)界定十分清晰，因而其所有者也會更為關(guān)注公司的運(yùn)營，致力于公司的長遠(yuǎn)發(fā)展，通過合理參與決策，可以有效制約決策者短期行為傾向?qū)ζ髽I(yè)發(fā)展的不利影響。所以，實(shí)行混合所有制無疑將有利于提升國有企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展能力和競爭力，大幅提高企業(yè)運(yùn)行效率，更能夠?qū)崿F(xiàn)資源的最佳配置，使經(jīng)濟(jì)運(yùn)行更有活力。正如朋友給我講的，現(xiàn)在A公司就等著進(jìn)行混合所有制改革的批文，想早點(diǎn)脫離現(xiàn)有這種國企的監(jiān)督模式。國有企業(yè)混合所有制改革后，已經(jīng)不再是單一股權(quán)的純粹的國有企業(yè)，國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)從管企業(yè)轉(zhuǎn)向管資產(chǎn)，破除國資監(jiān)管體制的越位、錯位、缺位問題，使混合所有制企業(yè)去行政化，去部門利益化，讓混合所有制企業(yè)真正成為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、自擔(dān)風(fēng)險、自我約束的市場主體。

國有企業(yè)屬于全民所有，是推進(jìn)國家現(xiàn)代化、保障人民共同利益的重要力量。國有企業(yè)發(fā)展的好壞，關(guān)系著我們每個人的切身利益。本文通過真實(shí)的國有企業(yè)監(jiān)督的典型案例，折射出國有企業(yè)經(jīng)營過程中面臨的困境，寄希望對國有企業(yè)做到依法監(jiān)管、科學(xué)監(jiān)督、合理監(jiān)督，通過選拔優(yōu)秀國企領(lǐng)導(dǎo)班子、落實(shí)經(jīng)營自主權(quán)和進(jìn)行混合所有制改革等方式，不斷提高國有企業(yè)活力。