陳偉

摘 要： 集體企業(yè)每年都從公司退休人員中返聘部分專業(yè)技術(shù)人員到企業(yè)中去。返聘的退休人員工作能力強，專業(yè)技術(shù)高，并且他們愿意發(fā)揮余熱，為集體企業(yè)的發(fā)展貢獻一份力量。然而集體企業(yè)返聘退休人員也存在一定的風(fēng)險，如何回避這些風(fēng)險，或者說把返聘退休人員的風(fēng)險降到最低，這是人力資源管理部門需要分析解決的問題。

關(guān)鍵詞： 退休人員；返聘；防范風(fēng)險

近幾年，集體企業(yè)每年都從公司退休人員中返聘部分專業(yè)技術(shù)人員到企業(yè)中去。返聘的退休人員工作能力強，專業(yè)技術(shù)高，在自己的專業(yè)方面有很高的造詣，并且他們愿意發(fā)揮余熱，為集體企業(yè)發(fā)展貢獻一份力量。然而企業(yè)返聘退休人員也存在一定的風(fēng)險，如何回避這些風(fēng)險，或者說把返聘退休人員的風(fēng)險降到最低，這是人力資源管理部門需要分析解決的問題。本文就集體企業(yè)返聘公司退休人員的風(fēng)險問題以及如何防范風(fēng)險談?wù)勛约旱目捶ā?/p>

一、返聘退休人員和用人單位的法律關(guān)系

退休人員是指那些已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員。返聘退休人員與用人單位的法律關(guān)系，一直存在兩種意見，一是構(gòu)成《勞動法》所規(guī)定的勞動關(guān)系，二是構(gòu)成《合同法》中的雇傭關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系。兩種法律關(guān)系對應(yīng)的法律依據(jù)完全不同，相關(guān)權(quán)利義務(wù)也不同。《勞動合同法》第四十四條規(guī)定，“勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止”， 即勞動者達到法定退休年齡，并辦理休手續(xù)，勞動合同即行終止。因而，退休人員已依法退出勞動領(lǐng)域并享受社會保險待遇，不具備勞動法律法規(guī)所規(guī)定的勞動者主體資格。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》（法釋[2010]12號）第七條規(guī)定“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照勞務(wù)關(guān)系處理”，也就是說，用人單位返聘退休人員，應(yīng)按照勞務(wù)關(guān)系處理，應(yīng)適用《合同法》的規(guī)定，按平等主體之間的民事法律關(guān)系進行解決，而不適用《勞動法》和《勞動合同法》等相關(guān)法律規(guī)定。

返聘人員與用人單位之間是平等的法律關(guān)系，按照合同法等民事法規(guī)的規(guī)定履行義務(wù)，承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。用人單位應(yīng)與返聘人員簽訂書面勞務(wù)協(xié)議，而非勞動合同；勞務(wù)協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確約定聘用期限、返聘人員的工作內(nèi)容、工作時間、報酬、醫(yī)療、勞保待遇等內(nèi)容；用人單位不承擔(dān)為返聘人員繳納養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷、生育保險和住房公積金的義務(wù)；支付返聘人員的勞動報酬可不受最低工資和加班工資相關(guān)法規(guī)限制；無須向返聘人員提供休假待遇；在解除勞務(wù)協(xié)議時無須支付勞動法律法規(guī)規(guī)定的經(jīng)濟補償金；發(fā)生爭議應(yīng)通過民事訴訟處理。

在返聘勞務(wù)協(xié)議中還可以約定，返聘人員患病由個人負(fù)責(zé)，按照規(guī)定享受原醫(yī)療保險待遇或公費醫(yī)療待遇。在返聘期內(nèi)返聘人員發(fā)生傷害事故的，不能按照工傷的標(biāo)準(zhǔn)進行賠償，須依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定進行賠償。

二、用人單位返聘退休人員的用工風(fēng)險分析

退休人員在退休后，已依法退出勞動領(lǐng)域，不具備勞動法律法規(guī)所規(guī)定的勞動者主體資格。故《勞動法》和《勞動合同法》有關(guān)對勞動者的保護也不適用。退休人員和聘用單位之間基于此種勞務(wù)關(guān)系，聘用單位不能為退休人員參加工傷保險。

用人單位對于聘用退休人員的責(zé)任而言主要是兩個方面：一是勞務(wù)報酬，二是工傷的處理。至于聘用退休人員非因工所受到的意外傷害，可以通過其他途徑來解決。聘用退休人員在企業(yè)實際工作過程中，發(fā)生工傷事故也是不可避免的，主要風(fēng)險就是工傷事故的發(fā)生。

最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（三）第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理?！薄侗本┦袑嵤?工傷保險條例>辦法》第二十一條規(guī)定：“工傷認(rèn)定申請有下列情形之一的，不予受理：……（二）受傷害人員是用人單位聘用的離退休人員或者超過法定退休年齡的；”北京市高級人民法院《關(guān)于審理工傷認(rèn)定行政案件若干問題的意見（試行）》第6條規(guī)定：“童工、離退休人員在工作中遭受事故傷害，不屬于工傷認(rèn)定的范圍，其合法權(quán)益的保護應(yīng)通過其他途徑進行解決?！币话愣?，由聘用協(xié)議中約定，并按照約定處理。

如果聘用協(xié)議中沒有約定的，在北京的法院一般按照《關(guān)于發(fā)揮離退休專業(yè)技術(shù)人員作用的意見》第五條規(guī)定的：“離退休專業(yè)技術(shù)人員受聘工作期間，因工作發(fā)生職業(yè)傷害的，應(yīng)由聘用單位參照工傷保險的相關(guān)待遇標(biāo)準(zhǔn)妥善處理”。《工傷保險條例》調(diào)整的是用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系，適用該條例的前提是存在勞動關(guān)系，因此雇傭關(guān)系不適用工傷保險。按照最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定?！睋?jù)此認(rèn)為雇傭關(guān)系不屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系，應(yīng)按照雇傭關(guān)系處理，聘用單位作為雇主應(yīng)向被聘用的退休人員承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任。

人身損害賠償責(zé)任較為嚴(yán)格，用人單位即使對其雇員在從事雇傭活動中遭受的人身損害沒有過錯，也要承擔(dān)賠償責(zé)任。雇員只要證明其在從事雇傭活動中受到損害，其舉證責(zé)任即已完成，不管聘用退休人員是否對負(fù)傷有過錯，只要是在工作期間發(fā)生傷害，用人單位都應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。另外，與工傷保險賠償標(biāo)準(zhǔn)相比，人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)明顯加重了企業(yè)的責(zé)任。例如：工傷保險由社?；鸪袚?dān)，人身損害賠償由聘用單位承擔(dān)；人身損害中的傷殘補償與死亡補償標(biāo)準(zhǔn)高于工傷中的標(biāo)準(zhǔn)；人身損害賠償包括精神損失，工傷賠償則不包括。聘用退休人員在企業(yè)工作過程中一旦發(fā)生工傷事故，將會給企業(yè)帶來巨大的額外經(jīng)濟損失。

三、返聘退休人員風(fēng)險防范措施

（一）、與退休返聘人員簽訂聘用協(xié)議。根據(jù)《勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》第13條：已享受養(yǎng)老保險待遇的離退休人員被再次聘用時，用人單位應(yīng)與其簽訂書面協(xié)議，明確聘用期內(nèi)的工作內(nèi)容、報酬、醫(yī)療、勞動待遇等權(quán)利和義務(wù)。發(fā)生糾紛時，方可以聘用協(xié)議約定作為依據(jù)來處理。平時加強制度管理，做到返聘退休人員有章可依，明確返聘崗位和返聘人員基本條件，終止和解除協(xié)議條件，規(guī)范日常管理事務(wù)。

（二）、應(yīng)盡量減少使用返聘退休人員，確需返聘退休人員的，應(yīng)充分了解返聘退休人員身體健康狀況，安排返聘退休人員在勞動強度較低、危險性較小的崗位工作，聘用期限一般不宜過長。定期進行健康體檢，及時掌握返聘人員健康狀況，對于健康狀況出現(xiàn)問題的及時解除勞務(wù)協(xié)議。

（三）、用人單位可采取為返聘退休人員購買商業(yè)保險等方式以避免可能出現(xiàn)的風(fēng)險，并在協(xié)議中約定在返聘退休人員在企業(yè)工作過程中發(fā)生人身傷害或者死亡的， 首先由相應(yīng)保險進行賠償，然后用人單位再按照過錯原則承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。endprint