湖北民族學(xué)院經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院 張建忠 盧秋聲

稅收事先裁定國際經(jīng)驗及借鑒

湖北民族學(xué)院經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院 張建忠 盧秋聲

預(yù)先稅收裁定已經(jīng)經(jīng)歷了百年時間，但在我國仍屬新事物。隨著《稅收遵從合作協(xié)議》的簽署，我國預(yù)先稅收裁定正式進(jìn)入實踐階段。本文通過分析稅收預(yù)先裁定的理論根源論證其必要性，總結(jié)主要國家建立預(yù)先稅收裁定的內(nèi)容，綜合分析我國實施稅收事先裁定應(yīng)考慮的因素，為創(chuàng)新我國稅收治理模式提供經(jīng)驗借鑒與學(xué)術(shù)參考。

稅收事先裁定 公共裁定 稅收遵從

一、問題提出

稅收事先裁定（Tax Advance Ruling），也稱稅收預(yù)先裁定，指在進(jìn)行交易之前，稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)納稅人申請的預(yù)計可能發(fā)生的交易或事項如何適用稅法而發(fā)布解釋性文件進(jìn)行確認(rèn)的程序和制度的總稱。稅收事先裁定包括公共裁定和個別裁定，公共裁定是指稅務(wù)機(jī)關(guān)針對一般性或特定性的稅務(wù)問題做出公開的裁定或提供裁定的意見，其對象通常是行政管理實踐和程序問題，并就稅法做出解釋；個別裁定指稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)相關(guān)要求，對潛在的納稅人申請的正在執(zhí)行或尚未執(zhí)行的涉稅事項做出的稅收處理意見。

1911年瑞典施行稅收事先裁定以來，稅收事先裁定逐漸被各國稅務(wù)管理機(jī)構(gòu)廣泛接受，越來越多的國家開始建立稅收事先裁定制度。1988年，一項針對經(jīng)合組織（OECD）的調(diào)查中，20個國家中只有7個沒有向納稅人提供稅收事先裁定。2013年5月，經(jīng)合組織披露在近兩年內(nèi)發(fā)布的部分國家稅收征管比較信息，在調(diào)查的49個國家中有47個執(zhí)行了稅收事先裁定。截止目前，34個經(jīng)合組織國家，有33個施行“事先裁定”模式。此外，經(jīng)合組織之外有76個國家向納稅人實施了稅收事先裁定程序。許多國家都制定了稅收事先裁定規(guī)則，要么通過獨立的機(jī)構(gòu)頒布法律（如印度與瑞典），或由有法定義務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)布規(guī)章條例等（如美國與澳大利亞）。

我國也曾出現(xiàn)過執(zhí)行稅收事先裁定的典型案例。2012年底，馬鋼集團(tuán)準(zhǔn)備資產(chǎn)重組，決定將下屬馬鋼股份公司非鋼產(chǎn)業(yè)進(jìn)行剝離。實際業(yè)務(wù)進(jìn)行中，經(jīng)過與安徽省國稅局地溝通，馬鋼集團(tuán)對資產(chǎn)重組方案進(jìn)行了調(diào)整，并把調(diào)整后的方案正式向安徽省國稅局申請事先裁定。安徽省國稅局給出了“此次資產(chǎn)重組不征收增值稅”的意見。2013年年底，馬鋼集團(tuán)順利完成資產(chǎn)重組，依法享受稅收優(yōu)惠2.6億元，大幅降低了重組成本。這是地方上首例運用事先裁定的稅務(wù)處理案例。實踐表明，事先裁定服務(wù)不是一蹴而就，其背后是稅收工作模式的積極探索。隨著《稅收遵從合作協(xié)議》的簽署，征稅方式變革正在各省推廣開來，其中就包括了稅收事先裁定的條款。由于種種原因，尚未在國家稅務(wù)總局層面做過嘗試。

但國內(nèi)針對相關(guān)問題的理論研究起步較晚。最早的研究者譚珩（1996），對稅收事先裁定進(jìn)行了解釋，并提出我國實行稅收事先裁定的意義。朱為群、譚郁森（2012）從保護(hù)納稅人權(quán)利和加強(qiáng)稅務(wù)機(jī)關(guān)管理方面提出了在我國引入稅收事先裁定的必要性與可行性。張松（2013）在此基礎(chǔ)上，對稅收事先裁定的制度模式和相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了探討。劉磊、熊曉青、周妍（2012）闡述了國際稅收事先裁定的模式及具體內(nèi)容，提出了我國實行稅收事先裁定的制度設(shè)計?？梢?，國內(nèi)學(xué)術(shù)界對稅收事先裁定的涉獵較淺，范圍較窄，且大多集中在對我國引入稅收事先裁定的必要性和可行性探討。而在國際上，稅收事先裁定已經(jīng)有相對成熟的制度設(shè)計和具體實踐。文章擬從稅收預(yù)先裁定的理論分析入手，了解國際主要發(fā)達(dá)國家稅收預(yù)先裁定的核心內(nèi)容、說明我國實施稅收事先裁定應(yīng)考慮的關(guān)鍵因素、以期為創(chuàng)新我國稅收治理模式提供經(jīng)驗借鑒和學(xué)術(shù)參考。

二、稅收事先裁定的理論分析

在理論經(jīng)濟(jì)學(xué)范疇將人假設(shè)為自私的、完全理性的、具備完全認(rèn)知能力，追求自身利益或效用最大化。而稅收征管應(yīng)歸屬于行為經(jīng)濟(jì)學(xué)范疇，根據(jù)相關(guān)假設(shè)，經(jīng)濟(jì)人具有有限理性、部分利他和偏好異質(zhì)性特征。行為經(jīng)濟(jì)學(xué)和制度經(jīng)濟(jì)學(xué)理論能科學(xué)的闡釋稅收事先裁定的意義。

（一）規(guī)避損失效應(yīng) 傳統(tǒng)消費理論認(rèn)為，人們對不同商品組合的偏好受個人持有的資產(chǎn)或消費觀的影響。事實上，面對等量損失與等量收益，人們更厭惡損失。例如卡恩曼對某一商品做實驗，出售者為保留該商品而愿意放棄接受的平均價值水平為50元，選擇者愿意放棄接受該商品的評價價值水平為22元，實驗結(jié)果表明，人們更關(guān)注于損失，對同一對象損失的估價高于收益。納稅人的未來交易或事項，一方面產(chǎn)生經(jīng)營收益，另一方面產(chǎn)生不確定的稅收支出。在未裁定之前，納稅人更容易高估稅收執(zhí)行產(chǎn)生的訴訟、懲罰和利息等形成的稅收成本，而放棄該交易或事項，其結(jié)果不利于企業(yè)發(fā)展和國家稅收征管。

（二）確定性效應(yīng) 確定性效應(yīng)解釋了人們厭惡風(fēng)險的特征，在對決策賦值時，往往對確定性的結(jié)果賦以較大的權(quán)重，對不確定性或可能性的結(jié)果賦值權(quán)重較低。例如，購買股票時，如果某一支股票股利較小，而結(jié)果是確定的；另一只股票股利較高，但結(jié)果是不確定的，投資者都會傾向于購買前者放棄后者?？梢?，大多數(shù)人對確定性結(jié)果中“正”的結(jié)果（例如收益）持追逐風(fēng)險態(tài)度，對不確定性結(jié)果中“負(fù)”的結(jié)果（例如損失）持規(guī)避風(fēng)險態(tài)度。

我國稅法主要存在三種情形的不確定性：關(guān)于法定語言確切含義的不確定性；關(guān)于法律具體實際情形運用的不確定性；關(guān)于建立必要事實所需充分證據(jù)類型的不確定性。而且，依靠一般反避稅原則，如經(jīng)濟(jì)實質(zhì)原則，也引進(jìn)了稅法大量的不確定性。在一項試圖衡量稅法復(fù)雜性的研究中，要求稅務(wù)專家對稅法的復(fù)雜性因素排名。受訪者將不確定性（模糊性）作為稅法復(fù)雜性的第三大重要因素。稅法的頻繁變動亦是造成稅法不確定的另一主要根源。對于納稅申報中的某些項目，經(jīng)常被稅務(wù)專家引用的復(fù)雜因素就是不確定性。推進(jìn)稅收事先裁定程序，可以解決稅法的不確定性。

（三）不完全契約理論 納稅人與稅務(wù)機(jī)關(guān)的關(guān)系本質(zhì)上是一種契約關(guān)系，通過稅法條款約束雙方的委托代理關(guān)系，明確納稅權(quán)利和義務(wù)。因為納稅主客體的非完全理性、信息不對稱性和交易事項的不確定性，完全的稅法契約是不能的，稅法不是窮盡所有的征稅情形。當(dāng)前，稅法的不確定性在很大程度上制約了我國企業(yè)商業(yè)創(chuàng)新。有些大企業(yè)籌劃某一重大交易，而交易涉及的稅收政策不明確，政策不清晰，一旦執(zhí)行起來，將面臨較大的稅務(wù)風(fēng)險，稅收事先裁定能規(guī)避稅法不完全性帶來的稅務(wù)風(fēng)險。

稅收預(yù)先裁決問題曾被國際財政協(xié)會在年度大會中討論。每年大會之前，國際財政協(xié)會就開展系列關(guān)于大會主題的比較調(diào)查。1965年的一項研究的總體報告指出“在交易活動發(fā)生前，應(yīng)納稅人要求為其提供權(quán)威觀點，由于稅法的復(fù)雜性增加了稅務(wù)結(jié)果的不確定性，從而阻礙了經(jīng)濟(jì)活動的積極性，最重要的是在復(fù)雜的稅法條款下，為納稅人在交易前提供一個權(quán)威的稅務(wù)結(jié)果”。而經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家稅種數(shù)量多，如美國有80多種，法國有50多種，日本有40多種。稅收覆蓋面大，凡是收入、經(jīng)營所得、租金、股息、利息等都屬于課稅范圍。另外，稅種與稅種之間的重疊程度也較大。發(fā)達(dá)國家設(shè)計稅種，除了考慮社會政策外，還在于運用多稅種來實現(xiàn)調(diào)節(jié)供求和集中收入的可能和需要。但對于納稅人來說，則形成了稅法的復(fù)雜性。稅法的復(fù)雜性同樣帶來不完全性，同時很多學(xué)者強(qiáng)調(diào)稅法的復(fù)雜性對遵從成本的效果，很明顯稅法的復(fù)雜性也影響法律的完全性。

三、國際發(fā)達(dá)國家稅收事先裁定

稅收事先裁定的重要性是用于處理法律的復(fù)雜性及不確定性，Mortimer Caplin（1962）強(qiáng)調(diào)：“基于稅法的復(fù)雜性和高稅率，可以理解為什么納稅人在沒有確切的稅務(wù)結(jié)果時，時常猶豫開展重要的商業(yè)業(yè)務(wù)”。Sandler（2001）說明稅收事先裁定對納稅人的好處是明顯的，因為一個事先裁定提供了特定交易的確定性，因此，可以根據(jù)這種確定性結(jié)合成本做出決定。

（一）澳大利亞 澳大利亞1992年制定了具有約束力的稅收事先裁定公共程序，公共裁定的結(jié)果予以公布。公共裁定的標(biāo)準(zhǔn)如下：

（1）對納稅人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響的任何裁定都必須根據(jù)解釋、指南、先例、慣例或程序做出；

（2）應(yīng)該建立新的或修正的稅法行政解釋；

（3）應(yīng)該對所有納稅人或某一類納稅團(tuán)體都產(chǎn)生影響。

與公共裁定一樣，個別裁定對稅務(wù)機(jī)關(guān)也有約束力。個別裁定適用于申請人在既定的事實情況下或某一個特定的財政年度中擬進(jìn)行的交易。個別稅收事先裁定只有在滿足一定條件時才予以考慮，具體為：

（1）擬進(jìn)行交易的相關(guān)各方的身份和地址得以確定；

（2）交易基本上可以預(yù)見會真實發(fā)生，而不是預(yù)想假設(shè)；

（3）所有重要的事實都已知曉；

（4）指出了特定的立法條款，并且在要求中提出了不作免稅調(diào)查或咨詢；

（5）各種詳細(xì)情況都已經(jīng)提交給稅務(wù)機(jī)關(guān)的其他分支或部門加以解釋。如果交易或與交易相關(guān)的財政年度尚未開始，則在下面這些情況下可能會撤銷稅收事先裁定：

（1）自從裁定做出后所適用的法律做出修改；

（2）相關(guān)法院或法官做出的判決對其解釋予以改變；

（3）該裁定在商業(yè)或法律方面不再適用。

（二）美國 美國在1954～2008年，超過500個公共法律修改了稅法，每一個公共法律的改變都會修改聯(lián)邦稅務(wù)機(jī)關(guān)的區(qū)域代碼，而這些區(qū)域代碼覆蓋到不同地區(qū)的代碼。2008年，美國國稅局就稅收事先裁定問題確立了不同的程序指南，并就納稅申報表遞交之前已進(jìn)行的交易或?qū)頂M進(jìn)行的交易進(jìn)行處理，還可以處理某些特殊交易稅收裁定。對于法律問題，納稅人可以遵從于事先裁定，且納稅人本身并不受其約束。裁定不可以視為先例，沒有規(guī)定特別的救濟(jì)程序，但稅務(wù)機(jī)關(guān)有義務(wù)公布該稅收裁定。在多數(shù)情況下，納稅人可能會遭到拒絕。稅務(wù)機(jī)關(guān)定期發(fā)行特殊法律問題清單，清單上的如下問題將不予裁定，具體包括：（1）缺乏正常的交易目的或主要的目的是為了減少聯(lián)邦稅，則不予做出事先裁定；（2）提交的問題正在接受稅務(wù)審計或正提起訴訟，或該問題與納稅申報表提交當(dāng)年已完成的交易有關(guān)；（3）虛擬假設(shè)的情形或只是擬進(jìn)行交易的一部分，或這個問題還涉及到擬進(jìn)行交易的其他方案；（4）在正式做出答復(fù)之前納稅人撤回申請的交易；（5）涉及到國際法律和事項的交易。美國允許稅務(wù)機(jī)關(guān)撤銷或改變稅收事先裁定，且具有追溯力。但是在下列情況下一般不會撤銷或修改：（1）對于重大事實沒有誤述或遺漏；（2）交易在主要方面與裁定相符；（3）所適用的法律沒有修改；（4）納稅人基于本裁定善意行事，而具有追溯力的撤銷將會對納稅人造成損害。

（三）加拿大 加拿大在1970年早期就制定了稅收事先裁定制度，但沒有規(guī)定稅務(wù)機(jī)關(guān)做出個別裁定，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以就預(yù)見實際發(fā)生的正常商業(yè)交易做出裁定。交易必須在預(yù)定的時間內(nèi)完成，但稅務(wù)部門就將來生效的時間做出規(guī)定的除外，所作的裁定只對做出裁定的稅務(wù)機(jī)關(guān)有約束力。加拿大規(guī)定了在哪些情況下裁定不予承認(rèn)，如果事實或目的有重大遺漏或誤述，該裁定可以進(jìn)行修改且具有追溯力。如果法律改變或做出新的裁定，則自改變之日或法院新的裁定之日起不需要通知就可以撤銷原裁定。裁定也可能只有出現(xiàn)慣例改變或裁定出現(xiàn)錯誤且發(fā)出撤銷通知后才可以撤銷，納稅人無權(quán)提起訴訟。但規(guī)定了復(fù)議程序或裁定撤銷程序。如果涉及利益帶有普遍性，裁定會有選擇地予以公布。

四、國際稅收事先裁定的經(jīng)驗借鑒

引進(jìn)稅收事先裁定制度不僅彰顯了我國稅收征管程序立法的進(jìn)步，也是一個務(wù)實之舉。納稅人在經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)發(fā)生過程中涉及必須面對且稅法不明確的涉稅事項時，必須判斷在執(zhí)行交易前是否提交稅收事先裁決，或者不申請裁定而運用有利的稅法解釋開展業(yè)務(wù)。結(jié)合稅收預(yù)先裁定具有事先性、特定性、適用性、服務(wù)性特征，我國在設(shè)置稅收事先裁定時，需要重點考慮以下幾點：

（一）裁定事項范圍 預(yù)先裁定的對象具有明顯的不確定性，并非所有的事項都可以提交裁定程序，以上國家通過反列舉的條款解釋了不能使用裁定的事項。例如：純粹的避稅目的而非實質(zhì)的商業(yè)目的的事項；被稅務(wù)機(jī)關(guān)正在評估或檢查的事項；可以適用稅法以為的相關(guān)條款的事項；虛假交易的事項；國際交易中的設(shè)計國外法律解釋的事項；資料不全的事項等。

（二）裁定處理時間 在決定是否申請稅收事先裁定時，納稅人需考慮裁定的時間成本。澳大利亞、美國、加拿大等發(fā)達(dá)國家，稅收事先裁定較為成熟，仍沒有設(shè)定明確的裁定時間，但一般的預(yù)先裁定時間大多控制在4個月左右。以美國為例，裁定極少在90天內(nèi)獲得，一般是在90-183天。如果涉及到復(fù)雜的實際情況或新問題，會花費6個月到1年時間，一些特別復(fù)雜的裁定往往需要等待1～2年。然而，在裁定申請?zhí)岢龊蟮?1天之內(nèi)，稅務(wù)官員會與納稅人會面并告知他有利或不利裁定的可能。因此，即使經(jīng)過很長時間發(fā)布裁定，多數(shù)情況下納稅人在21天之內(nèi)知道預(yù)期裁定結(jié)果并做相應(yīng)的行為調(diào)整。加拿大雖然規(guī)定稅收事先裁定的平均處理時間應(yīng)控制在60天內(nèi)，但實際上僅有40%的裁定是在60天內(nèi)簽發(fā)的，稅收事先裁定的平均處理時間是122天。新西蘭85%的稅收裁定的處理時間在3個月之內(nèi)，瑞典的稅收事先裁定一般需要3個月～5個月。

（三）事先裁定的可訴性 一般情況下，預(yù)收事先裁定不允許申請起訴或復(fù)議。原因如下：（1）法律救濟(jì)是已經(jīng)發(fā)生納稅損害的情況，事先裁定是預(yù)先行為，并未真正損害納稅人利益；（2）如果納稅人預(yù)測到不利情形，可以通過放棄交易或不交易來避開不利的事先裁定；（3）如果納稅人對事先裁定結(jié)果有異議，可以在后續(xù)的稅收檢查、納稅評估等環(huán)節(jié)中提出申訴或復(fù)議。

（四）事先裁定的追溯力 通常，在事先裁定條款中可以明確適用于撤銷的情形。例如：裁定后相關(guān)法律做出修改；相關(guān)責(zé)任主體（如法院）判斷的結(jié)果指導(dǎo)修改事先裁定；裁定的結(jié)果在商業(yè)或法律上不適用；事先裁定誤述或遺漏等。因此，納稅人在獲得稅收事先裁定之后，亦不能保證結(jié)果的穩(wěn)定性，如出現(xiàn)上述法律變更、裁定有誤、事實不符等情況，事先裁定可以宣布無效。同時，一般國家允許納稅人根據(jù)實際情況在裁定實施之前申請撤回裁定。

綜上，稅收預(yù)先裁定能有效解決商業(yè)交易中因稅法的不確定性、非完全性和納稅人的規(guī)避損失帶來的問題。借鑒和吸收國際發(fā)達(dá)國家的稅收事先裁定，考慮中國稅務(wù)工作實際，逐步試點和推廣，我國將建設(shè)更加完善的稅務(wù)治理模式。

[1]譚衍：《我國應(yīng)推行稅收事先裁定制度》，《稅務(wù)研究》1996年第7期。

[2]朱為群、譚郁森：《論中國引進(jìn)稅務(wù)事先裁定制度的必要性和可行性》，《現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)探討》2012年第6期。

[3]張松：《在我國設(shè)立稅收事先裁定制度的探討》，《稅務(wù)與經(jīng)濟(jì)》2013年第2期。

[4]劉磊、熊曉青、周妍：《事先裁定制度研究》，《稅務(wù)研究》2012年第9期。

[5]李凱、李捷、孫金山：《稅務(wù)事先裁定的國際經(jīng)驗及借鑒》，《國際稅收》2016年第4期。

[6]熊曉青：《事先裁定熱點問題研究》，《國際稅收》2016年第4期。

[7]樊勇、韓文達(dá)：《我國稅收事先裁定制度之完善》，《國際稅收》2016年第4期。

[8]張建忠：《美國稅收事先裁定的實踐及經(jīng)驗》，《稅收經(jīng)濟(jì)研究》2016年第3期。

[9]張燁：《我國稅收事先裁定制度的構(gòu)建》，華東政法大學(xué)2015年碩士學(xué)位論文。

[10]D Sandler.The International Guide to Advance Rulings[M]，IBFD Publications BV，1997.

[11]OECD，2009，Tax Administration in OECD and Selected Non-OECD Countries:Comparative Information Series[2008]，OECD.

（編輯 章迪）