摘 要 當(dāng)下，很多企業(yè)管理者對法律風(fēng)險的管控不嚴，尤其是對于合同法律風(fēng)險控制的重視程度不足。本文嘗試對當(dāng)下企業(yè)管理者如何在實務(wù)層面加強合同法律風(fēng)險控制這一問題進行分析與探討。

關(guān)鍵詞 合同 法律風(fēng)險 控制 實務(wù)層面

作者簡介：戎魏魏，北京大成（廣州）律師事務(wù)所。

中圖分類號：D922.298 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.11.158

一、合同法律風(fēng)險的相關(guān)概念剖析

（一）合同法律風(fēng)險的概念

合同法律風(fēng)險是指由于企業(yè)內(nèi)外部環(huán)境影響及相關(guān)主體的法律行為的作為或不作為造成的企業(yè)原本訂立合同的目的未能得以實現(xiàn)。

（二）合同法律風(fēng)險管理制度的概念

在現(xiàn)實生活中，企業(yè)合同法律風(fēng)險往往是一個企業(yè)面臨的法律風(fēng)險中最普遍的一種，而其普遍性也就意味著企業(yè)存在著很大概率，因為合同法律風(fēng)險的爆發(fā)對自身生產(chǎn)經(jīng)營造成程度不一的負面影響。合同管理制度正是針對合同法律風(fēng)險的普遍性而對合同的準(zhǔn)備、簽訂、履行等各階段進行全面規(guī)范從而實現(xiàn)對合同法律風(fēng)險的管控。

二、合同法律風(fēng)險的來源

通常企業(yè)合同法律風(fēng)險可以根據(jù)其來源分為外部合同法律風(fēng)險以及內(nèi)部合同法律風(fēng)險。

（一）外部合同法律風(fēng)險

外部合同法律風(fēng)險指的是企業(yè)所不能夠控制的，一旦爆發(fā)便意味著企業(yè)必須及時作出應(yīng)對的一類風(fēng)險。這種合同法律風(fēng)險在某種程度上具有一定的必然性，通常表現(xiàn)為外部經(jīng)濟政策等宏觀經(jīng)濟環(huán)境的變化。

（二）內(nèi)部合同法律風(fēng)險

內(nèi)部合同法律風(fēng)險指的是具有可控性的、可改變的一類法律風(fēng)險，這類風(fēng)險通常是企業(yè)自身內(nèi)部由于制度、文化等因素所引發(fā)的。企業(yè)合同管理的錯誤認識通常存在以下幾類：

1.錯誤的將合同管理等同于對合同文本進行管理。現(xiàn)今國內(nèi)大部分有一定規(guī)模的企業(yè)都開始對合同法律風(fēng)險進行管控，但所謂的合同法律風(fēng)險管理通常都只是簡單的對合同文本進行調(diào)整、管控，這種合同管理制度將合同管理的本質(zhì)視為對合同文本的管理，也就注定了其無法實現(xiàn)合同法律風(fēng)險的管控。

2.錯誤的將合同管理等同于法務(wù)、律師對合同條款進行審核?，F(xiàn)下中國存在大量的公司認為企業(yè)的合同管理是由其內(nèi)部法務(wù)人員及外部法律顧問負責(zé)的事宜，而這類觀點的著重體現(xiàn)則是部分企業(yè)將合同風(fēng)險管理等同于法務(wù)及律師對合同法律條款的審核，但這類看法實際上忽略了合同管理過程中的風(fēng)險存在、風(fēng)險轉(zhuǎn)化、風(fēng)險承受、風(fēng)險救濟等眾多要素。

3.過于重視合同糾紛訴訟結(jié)果，看輕訴訟后的反饋改善。在合同因糾紛而發(fā)生訴訟后，其最終勝訴與否對企業(yè)來講自然非常重要，但對一家公司來講，面對合同糾紛時最應(yīng)當(dāng)重視及采取的措施，其實是根據(jù)訴訟結(jié)果去探查公司自身合同法律風(fēng)險管理中的問題所在繼而及時進行調(diào)整規(guī)范，這才是真正意義上發(fā)揮了一次合同糾紛對于一家企業(yè)的正面意義。而當(dāng)下企業(yè)合同管理的主流卻是過于重視合同糾紛訴訟結(jié)果、看輕訴訟后的反饋改善，這恰恰是在反其道而行之。

三、合同法律風(fēng)險控制的必要性

合同法律風(fēng)險轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟損失時通常會對一家公司造成難以預(yù)估的損害。任何形式的法律風(fēng)險，一旦其發(fā)生，輕則導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營成本增加，重則使企業(yè)失去重要商機或固有商業(yè)優(yōu)勢，更有甚者會導(dǎo)致企業(yè)徹底喪失競爭力，瀕臨破產(chǎn)。如不加以重視，合同法律風(fēng)險將會因企業(yè)經(jīng)營所天然具備的連貫性而對企業(yè)造成一系列的負面影響。企業(yè)合同管理過程中任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)法律瑕疵，都會應(yīng)然性的造成企業(yè)一系列經(jīng)營活動遭受阻礙，這也正是企業(yè)合同法律風(fēng)險控制的必要性所在。

四、合同法律風(fēng)險控制的具體執(zhí)行

對企業(yè)來說，合同管理制度的建設(shè)應(yīng)當(dāng)從對合作對象的資質(zhì)審查開始，通過規(guī)范合同準(zhǔn)備、合同簽訂、合同履行等各項內(nèi)容實現(xiàn)合同的全過程動態(tài)管理，通常包括以下各部分：

（一）合同準(zhǔn)備

作為企業(yè)管理者，應(yīng)該在訂立合同之前就最大程度的進行合同法律風(fēng)險控制，并將其落實在后續(xù)的合同實踐當(dāng)中。

1.合同分類。根據(jù)合同性質(zhì)將其進行分類。如以現(xiàn)金流向來區(qū)分，則可以將公司的合同分為采購類合同與銷售類合同兩類。

2.合同形式。公司在經(jīng)營過程中，只要涉及到需以自身法人資格對外進行交易的，必須簽署書面合同來對交易內(nèi)容進行規(guī)范，相關(guān)的補充合同、技術(shù)要求、圖紙、貨物交付單、報銷憑證、對帳單及相關(guān)的電子文本等也同樣應(yīng)作為合同的組成部分來予以重視。

（二）合同簽訂

1.資信調(diào)查。企業(yè)應(yīng)當(dāng)對合同相對方進行資信調(diào)查，如相對方為自然人，則必須對其是否具備簽訂合同所必須的民事權(quán)利能力以及民事行為能力這一事項來進行審查。如合同相對方是企業(yè)法人，則應(yīng)重點關(guān)注其資質(zhì)、資格問題，即審查該相對方是否能獨立的簽訂合同，如果合同相對方是分支機構(gòu)的話，則其是否有獨立的簽訂合同的權(quán)力。同時，該合同相對方的經(jīng)營范圍，以及后續(xù)的其是否有經(jīng)營權(quán)限以及簽訂合同所要求的相應(yīng)資質(zhì)、是否違反國家限制經(jīng)營以及特許經(jīng)營還有法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定等事項，均應(yīng)予以重點審查。

2.樣品。在采買原料、銷售成品等涉及到以交易物作為合同標(biāo)的合同中，必須對相關(guān)交易物的具體規(guī)格標(biāo)準(zhǔn)予以確認，如無法通過文字或行業(yè)慣例等方式來對前述標(biāo)準(zhǔn)予以確認，則應(yīng)當(dāng)留存多套樣品，供合同各方聯(lián)合封存，并通過加蓋公章的方式對樣品效力予以確認后，由各方分別保管。

3.合同審查。任何書面合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)審查后方可提供簽署。對合同文本的審查是防范合同法律風(fēng)險的重要措施。審查合同文本應(yīng)當(dāng)由業(yè)務(wù)部門，技術(shù)部門和財務(wù)部門分別負責(zé)，對其部門相關(guān)條款進行審查，最后由法務(wù)部門及法律顧問審核。

法務(wù)部門及法律顧問對合同的審查通常關(guān)注點包括以下幾類：

（1）規(guī)格及包裝條款。在簽署涉及產(chǎn)品交付的相關(guān)合同時，需對其規(guī)格型號等信息藉由文字內(nèi)容在合同中進行明確約定。同理，如交付產(chǎn)品涉及到包裝需求，則同樣應(yīng)將包裝要求予以明文規(guī)定。endprint

（2）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款。經(jīng)雙方協(xié)商確認的產(chǎn)品質(zhì)量信息應(yīng)當(dāng)在合同中作出明確約定，以避免產(chǎn)品交付時合同各方發(fā)生爭議，同時合同中還應(yīng)確認提出質(zhì)量異議的期限。

（3）交付方式及付款條款。

（4）爭議解決條款。爭議解決條款作為合同定紛止?fàn)幍耐緩剿?，其重要性不言而喻，合同中必須明確訴訟的管轄地，企業(yè)自身也應(yīng)該爭取將可能的涉訴管轄地確認為自身所在地區(qū)。如合同中約定將來的爭議解決將藉由仲裁途徑解決，則必須在仲裁條款中明確約定的仲裁機構(gòu)名稱，且該機構(gòu)應(yīng)當(dāng)真實存在，以避免仲裁條款被認定無效的情形發(fā)生。

（5）違約責(zé)任條款。違約責(zé)任條款的意義在于提高對方違約成本，以確保自身簽署合同的根本目的得以實現(xiàn)，因此違約條款的內(nèi)容必須能夠確保對方在違約過程中將付出巨大代價，這在實操過程則體現(xiàn)為違約條款約定的精細化及條款設(shè)定的明確性。

4.簽字蓋章。在合同審查過程中必須明確合同須由雙方簽字與蓋章方能生效。在實踐過程中，嚴禁在空白文本上蓋章。合同頁數(shù)如為兩頁及以上則必須加蓋騎縫章。通常合同上會注明，簽訂合同的各方由派出其授權(quán)代表或法定代表人負責(zé)簽署合同的一切事宜。但在實操過程中，鑒于一家公司的法定代表人通常有較多的事項需要處理，大部分情況下，合同各方會選定一名授權(quán)代表，并授權(quán)其代表公司代為履行相關(guān)簽約事宜。因此企業(yè)在簽約過程中必須核查合同相對方授權(quán)代表所持有的相關(guān)證明文件，并將其與合同原件一同保存，以避免可能存在的表見代理或越權(quán)代理等風(fēng)險。

5.合同登記。合同簽署后，企業(yè)應(yīng)對合同進行編號與登記。

（三） 合同履行

合同履行過程中的法律風(fēng)險控制是非常重要的，其具體包括以下內(nèi)容：

1.貨款結(jié)算。財務(wù)部門依據(jù)合同進行發(fā)票的開具與收取并完成收款和付款工作，如付款單位并非合同約定的付款對象，則公司財務(wù)部門應(yīng)及時督促實際付款方提供其代為支付款項的相關(guān)證明。

2.貨物驗收。貨物交付是合同履行過程中重要的一環(huán)，所以對于該義務(wù)的履行一定要留有證據(jù)加以證明。合同的一方把貨物交給另一方時，另一方要對貨物予以驗收，由收貨人確認無誤后在送貨單上加蓋公章以示驗收完畢。貨物驗收需要固定相關(guān)證據(jù)。

3.應(yīng)收賬款。對公司的應(yīng)收帳款實行系統(tǒng)化的管理，包括交易條件、信用評估、部門審核、定期對帳、定期探訪、合理激勵等多種有效的措施，縮短收帳周期，減少呆帳、壞帳的損失。對應(yīng)付而未付的款項，建立應(yīng)收帳款案卷。

4.變更或解除。重要合同的變更或解除必須依照合同管理制度規(guī)定的流程經(jīng)內(nèi)部明確程序?qū)徍送ㄟ^方可進行。負責(zé)部門或個人在接到到合同相對方變更或解除合同的要求或通知后，必須及時向相關(guān)事項的主管人員進行匯報。

5.行使抗辯權(quán)。在合同履行過程中，抗辯權(quán)的適時履行是非常重要的一環(huán)。例如，當(dāng)合同相對方存在經(jīng)營嚴重惡化、抽逃資金、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、喪失商業(yè)信譽等情形，企業(yè)可根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定要求主張不安抗辯權(quán)。需要重點關(guān)注的是，在主張不安抗辯權(quán)的過程中，企業(yè)必須書面通知合同相對方。如缺失書面通知這一程序，企業(yè)對合同法律風(fēng)險的正當(dāng)防范便極有可能被認定為自身的違約，從而承擔(dān)本不該由其承擔(dān)的違約責(zé)任。

（四）合同評估

1.合同檔案。各部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司確認的合同類型，依規(guī)章制度要求，不定期匯總部門負責(zé)工作范圍內(nèi)的合同訂立和履行情況，所有涉及客戶與供應(yīng)商的營業(yè)執(zhí)照，稅務(wù)登記等文件，均應(yīng)建檔留存。通過檢查公司合同管理全程，各經(jīng)辦人員應(yīng)定期將履行完畢或不再履行的合同有關(guān)資料按合同編號進行整理，并由檔案管理人員對其進行存檔，嚴禁隨意處置、銷毀或遺失等情形。

為了更加高效的管理企業(yè)，有效的防范合同法律風(fēng)險，需加快企業(yè)辦公自動化信息系統(tǒng)建設(shè)，尤其是要將合同管理納入信息管理體系中，通過數(shù)字化、電子化可以提高管理工作的自身糾錯能力，實現(xiàn)速度與質(zhì)量的統(tǒng)一，是企業(yè)合同法律風(fēng)險防范進一步優(yōu)化的不二之選。

2.事后考核。為確保合同管理制度的真正落實，企業(yè)必須對合同管理工作的進行情況予以考核，并逐步將合同準(zhǔn)備、合同簽訂、合同履行、合同評估等情況納入工作業(yè)績考核范圍。凡是未依照合同管理制度處理相關(guān)事宜、未及時匯報情況或因?qū)ο嚓P(guān)資料保管不利而給公司造成損失的，相關(guān)負責(zé)人必須承擔(dān)責(zé)任。

正如西方經(jīng)濟學(xué)的經(jīng)典理論所說，“人們會對激勵作出反應(yīng)”，在合同法律風(fēng)險的控制問題上，唯有發(fā)揮企業(yè)績效考核的激勵約束導(dǎo)向作用，通過將績效考核與管理人員合同風(fēng)險防范的要求相結(jié)合，使合同管理制度真正與各層級人員的晉升機制綁定，才能以持之有度的獎懲措施推動合同管理制度的良好運作。

五、結(jié)語

合同法律風(fēng)險控制制度的推行，其本質(zhì)正是與法治社會的完美契合，然而這也意味著其定然會與中國社會當(dāng)下仍大量留存的人治風(fēng)氣相悖，熟人社會中商品活動慣用的快捷交付、程序簡單與合同法律風(fēng)險控制追求的程序嚴格履行天然對立，然而唯有在這種對立中舉步維艱的追求合同法律風(fēng)險控制制度的推行，才是當(dāng)下中國企業(yè)迎合時代發(fā)展潮流，實現(xiàn)自身長遠經(jīng)營的不二選擇。

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