摘 要 婚姻契約效力分無效、有效、附條件生效等幾種。是否有效的標準是看是否違反法律禁令，是否生效看條件是否成就?；閮蓉敭a(chǎn)約定與離婚協(xié)議特別是以離婚為條件的財產(chǎn)分割協(xié)議二者根本區(qū)別是前者是財產(chǎn)歸屬的約定，生效時間是簽字日，主要解決的是財產(chǎn)問題；后者是帶有財產(chǎn)等因素的人身關系約定，生效時間是協(xié)議離婚條件滿足之日，主要解決的是人身關系問題。

關鍵詞 婚姻契約 婚內財產(chǎn)約定 協(xié)議離婚

作者簡介：羅春華，湖南南舫律師事務所律師，副主任，研究方向：民商法。

中圖分類號：D923.9 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.11.252

婚姻契約是指夫妻雙方在婚姻存續(xù)期間訂立的設立、變更、終止民事權利與民事義務的協(xié)議。婚姻契約分為人身協(xié)議和財產(chǎn)協(xié)議兩種基本類型。婚姻契約是否有效，審查有關協(xié)議是否有效，關鍵在于是否違反法律禁止性規(guī)定，如果沒有，則尊重當事人真實意思表示，認定為有效。在婚姻法司法解釋三（以下簡稱該司法解釋）出臺之后，進一步明確這一“法不禁止即可為”的觀點。因為該司法解釋第14條規(guī)定以協(xié)議離婚為生效條件的離婚協(xié)議，如果協(xié)議離婚已經(jīng)成就，那么，訴前達成的財產(chǎn)分割協(xié)議生效，否則，該契約只成立，還沒有生效。法院不能直接以該契約的內容為根據(jù)判斷是非。這說明，最高法認為婚姻契約系雙方民事法律行為，根據(jù)《民法通則》第62條， 民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。這與《合同法》第2條第2款“婚姻等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定”的規(guī)定相銜接。該款其他法律指的是民法通則，民法總則生效后，則指的是民法總則有關民事法律行為的條款。婚內財產(chǎn)約定和離婚協(xié)議均屬于婚姻契約。出于規(guī)避法律的考慮，在離婚官司中，當事人有意無意地把婚內財產(chǎn)約定與離婚協(xié)議特別是以離婚為條件的財產(chǎn)分割協(xié)議相混淆，因此，有稍加探討的必要。在探討二者的區(qū)別之前，我們不妨把婚姻契約的表現(xiàn)形式以及效力梳理一下。

一、婚姻契約的表現(xiàn)形式

（一）再婚禁止協(xié)議、再婚生育禁止協(xié)議、買斷女方再婚協(xié)議、借腹生子協(xié)議

根據(jù)最高法法官培訓教材的觀點，上述四種協(xié)議均無效。因為，再婚禁止協(xié)議、買斷女方再婚協(xié)議與婚姻自由原則相沖突，再婚生育禁止協(xié)議侵犯了一方的生育權，借腹生子協(xié)議違背了公序良俗原則而無效 。筆者認同這些觀點，因為民事行為的自由不是絕對的，自由的界限是法律禁止性規(guī)定和社會倫理道德。

（二）離婚賠償協(xié)議、忠誠協(xié)議、家務報酬協(xié)議、空床費協(xié)議

上述四種協(xié)議均有效。因為，忠誠協(xié)議和離婚賠償協(xié)議約定一方有與他人同居等重大過錯導致夫妻感情破裂，過錯方賠償損失，符合《婚姻法》第46條規(guī)定離婚過錯損害賠償精神。家務報酬協(xié)議約定給全職太太支付月工資，空床費協(xié)議約定男方夜不歸宿，給女方支付空床費，這兩種協(xié)議不違反法律禁止性規(guī)定，也不違反社會公德，相反，能夠體現(xiàn)保護婦女權益精神和懲戒過錯行為。最高法主編的法官培訓教材也持相同的觀點 。

（三）保證書、承諾書、借據(jù)

夫妻雙方或者出了矛盾，或者感情不太好，或者雙方約定AA制，一方給另一方出具保證書、承諾書、借據(jù)，比比皆是。例如，男方向女方書面保證如果從保證之日起再無所事事，再吸毒，則全部財產(chǎn)歸女方。又如，男方承諾市內某房子歸女方，市外某商鋪歸男方。再如，男方向女方借款50萬元買股票。這三種情形，表面上看來是單方民事法律行為，實際上是雙方民事法律行為。因為，保證書、承諾書、借據(jù)是一方應另外一方要求出具。一方出具后，由另一方持有，持有這一行為表明另外一方對保證書、承諾書、借據(jù)是同意的，否則，持有一方會很快提出異議。從另一個角度來看，保證書、承諾書、借據(jù)雖然不是協(xié)議，但是，它們是夫妻雙方合同關系成立的證據(jù)，不違反法律禁止性規(guī)定，應當認定有效。

（四）婚內財產(chǎn)約定、夫妻贈與協(xié)議

婚內財產(chǎn)約定，例如，根據(jù)《婚姻法》第19條規(guī)定的對婚姻存續(xù)期間產(chǎn)生的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的歸屬約定。除非另有約定，該協(xié)議從雙方簽字之日起不僅對男女雙方有拘束力，而且對法院也有約束力。夫妻贈與協(xié)議是指夫妻一方把自己的個人財產(chǎn)贈與給另外一方，另外一方表示接受的協(xié)議。有一種觀點認為，婚內財產(chǎn)約定不包括夫妻之間的贈與，我國婚姻法規(guī)定了三種夫妻財產(chǎn)約定的模式，分別所有、共同所有和部分共同所有，并不包括將一方所有財產(chǎn)約定為另一方所有的情形。將一方所有的房產(chǎn)約定為另一方所有，也就是夫妻之間的贈與行為，雖然雙方達成了有效的協(xié)議，但因為沒有辦理變更登記手續(xù)，房屋所有權尚未轉移，根據(jù)《合同法》第186條的規(guī)定，贈與人可以行使任意撤銷權 。我們認為，這種意見不正確。因為正如前述，《婚姻法》第19條不但規(guī)定夫妻雙方對夫妻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)可以約定為分別所有、共同所有和部分共同所有，而且規(guī)定婚前財產(chǎn)可以約定為分別所有、共同所有和部分共同所有。這里把婚前個人財產(chǎn)約定為共同所有就具有贈與的性質。因為，以前是個人所有，因為約定變成共同所有。所以，婚內財產(chǎn)約定不包括夫妻贈與這個觀點，根據(jù)不足。實際上，夫妻贈與協(xié)議屬于婚內財產(chǎn)約定的一種，但該類型的協(xié)議與一般的婚內財產(chǎn)約定相比具有特殊性。

這種特殊性表現(xiàn)在夫妻贈與協(xié)議從成立開始就生效，但是贈與人依法享有任意撤銷權和法定撤銷權。第一，房屋等不動產(chǎn)或動產(chǎn)的所有權尚未轉移，根據(jù)《合同法》第186條的規(guī)定，贈與人可以行使任意撤銷權，但是經(jīng)過公證的除外。第二，如果辦理了變更登記手續(xù)，或者轉移了動產(chǎn)，根據(jù)《合同法》第192條的規(guī)定，可以行使法定撤銷權。

（五）離婚協(xié)議

離婚協(xié)議主是指以協(xié)議離婚為生效條件的財產(chǎn)分割協(xié)議（也有單純相約離婚的情況，不包括財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)）。例如，根據(jù)該司法解釋第14條規(guī)定，該協(xié)議的本質是離婚協(xié)議，財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)只是夫妻離婚附帶解決的問題，與夫妻離婚這一人身關系的重大變更相比，不具有統(tǒng)治地位，具有統(tǒng)治地位的是解除婚姻關系。一方面，離婚協(xié)議關于財產(chǎn)分割部分本質上與婚內財產(chǎn)約定性質相同；另一方面，離婚協(xié)議與婚內財產(chǎn)約定有著明顯的區(qū)別?；閮蓉敭a(chǎn)約定沒有離婚這一雙方意思表示的基礎，該協(xié)議的主要作用在于明確婚前和婚姻存續(xù)期間財產(chǎn)歸屬，而不相約解除婚姻關系，不是分割財產(chǎn)，更不是約定小孩歸誰直接撫養(yǎng)。根據(jù)該司法解釋第14條規(guī)定，離婚協(xié)議生效時間是協(xié)議離婚成就。不成就，離婚協(xié)議只成立，不生效。endprint

這樣就引出了一個問題，如果離婚協(xié)議已經(jīng)簽署，沒有財產(chǎn)可供分割，也沒有債務可供分擔，更沒有小孩要撫養(yǎng)，若一方反悔，不愿到民政局辦理離婚登記，另一方根據(jù)該離婚協(xié)議起訴到了法院。法院是否可以根據(jù)這份協(xié)議離婚證據(jù)，直接判決離婚？顯然，根據(jù)該司法解釋第14條規(guī)定的精神，協(xié)議離婚這一條件沒有滿足，離婚協(xié)議只成立，還沒有生效。法院仍然要根據(jù)法律規(guī)定的離婚的法定要件進行判決。

也許有人會問，是不是因缺少生效的條件，離婚協(xié)議就是廢紙一張？不是的。因為，離婚協(xié)議盡管沒有生效，但已經(jīng)成立，這一致的意思表示，是雙方經(jīng)過協(xié)商后簽署的，體現(xiàn)了雙方的真實意愿。如果不有限承認其效力，既有違“禁反言”的民事訴訟原則，也不利社會誠信建設。我們認為，有限承認其效力的表現(xiàn)應當體現(xiàn)在適當減少主張離婚一方的舉證責任上。

二、婚內財產(chǎn)約定與離婚協(xié)議的區(qū)別

在司法實務中，就婚內財產(chǎn)約定與離婚協(xié)議的定性，雙方當事人經(jīng)常發(fā)生爭議。一方認為是婚內財產(chǎn)約定，簽字即生效；另一方認為離婚協(xié)議，簽字只是協(xié)議成立，要等到協(xié)議離婚搞成了，也就是在民政局登記離婚或在法院調解離婚成功，財產(chǎn)分割協(xié)議才生效。

該司法解釋第14條之所以規(guī)定離婚協(xié)議的認定與處理，最高法給出的原因是，“雙方當事人在婚姻關系存續(xù)期間達成離婚協(xié)議，并對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割等問題作出約定。由于種種原因，雙方并未到婚姻登記機關辦理離婚登記手續(xù)，或者是當事人考慮到離婚登記離婚中的財產(chǎn)分割協(xié)議沒有強制執(zhí)行力，故雙方約定去法院協(xié)議離婚，目的只是依照訴訟程序領取民事調解書，但到法院訴訟時出現(xiàn)一方反悔的情況。在這種情形下，往往是一方主張原來達成的離婚協(xié)議合法有效，要求法院完全按照該離婚協(xié)議約定的內容判決解除雙方的婚姻關系，并處理財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)等問題，另一方則否認離婚協(xié)議的效力，要求法院依法進行判決。本解釋第十四條是關于此類糾紛如何處理的規(guī)定?！?顯然，該條規(guī)定非常有針對性，主要是要處理夫妻雙方協(xié)議離婚后反悔，法院能否直接根據(jù)有關財產(chǎn)約定判決的問題。

問題的焦點是，在不違反法律禁止性規(guī)定或違背公序良俗的前提下，財產(chǎn)分割約定何時生效？這個問題實質是，財產(chǎn)分割約定是否設定了條件？是否設定了以協(xié)議離婚為條件？這個問題的解答，必須看財產(chǎn)分割約定的內容。一般地說，如果財產(chǎn)分割約定的內容沒有約定雙方離婚，只是單純地約定這部分財產(chǎn)歸一方，哪部分財產(chǎn)歸另一方，那么，該約定屬婚內財產(chǎn)約定，生效時間為雙方簽字日；如果財產(chǎn)分割約定明確約定雙方同意離婚，然后對財產(chǎn)進行分割，對小孩的撫養(yǎng)進行安排，那么，該約定屬于以離婚為條件的財產(chǎn)分割協(xié)議，生效時間不是雙方簽字日，而是協(xié)議離婚成立日，也就是雙方辦理離婚登記或雙方領取了離婚調解書之日。

但問題是，事情并沒有我們說的這么簡單明了，司法實務還表現(xiàn)為兩種比較復雜情形。一是雙方簽訂了離婚協(xié)議后，并沒有離婚，后來在簽訂離婚協(xié)議之后，雙方重新約定了財產(chǎn)歸屬，并且約定不只一份內容基本一致的財產(chǎn)協(xié)議。二是表面上是婚內財產(chǎn)約定，實質上是協(xié)議離婚協(xié)議。

根據(jù)對法律的理解，我們認為，第二種情況，如果一方主張是有條件生效的離婚協(xié)議，應由該方對這一事實承擔舉證責任。第一種情形應當分兩種情況討論。

第一，如果財產(chǎn)協(xié)議內容基本相同，應當認定協(xié)議條件成立才生效。

第二，如果財產(chǎn)協(xié)議實質內容不相同，不宜認定協(xié)議條件成立才生效，而是簽字即生效的婚內財產(chǎn)約定。因為，雖然雙方此前簽訂了離婚協(xié)議，約定了財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)，之后的財產(chǎn)分割協(xié)議在形式是獨立的，而且內容實質不同，根據(jù)外觀原則，應當推定以后的財產(chǎn)分割協(xié)議沒有以協(xié)議離婚為條件的意思表示，但被推定的一方有權舉證推翻這一推定。

綜上所述，婚姻契約效力分無效、有效、附條件生效等幾種。是否有效的標準是看是否違反法律禁令，是否生效看條件是否成就?；閮蓉敭a(chǎn)約定與離婚協(xié)議特別是以離婚為條件的財產(chǎn)分割協(xié)議二者根本區(qū)別是前者是財產(chǎn)歸屬的約定，生效時間是簽字日，主要解決的是財產(chǎn)問題；后者是帶有財產(chǎn)等因素的人身關系約定，生效時間是協(xié)議離婚條件滿足之日，主要解決的是人身關系問題。

注釋：

杜萬華，等主編.基層人民法院法官培訓教材（實務卷·民商事審判篇）（第1版）.北京：人民法院出版社.2005.165，164.

最高人民法院民事審判第一庭編著.最高人民法院婚姻法司法解釋（三）理解與適用（第1版）.北京：人民法院出版社.2011.27，32.endprint