摘 要 《刑法修正案（八）》增加了盜竊罪的又一入罪標(biāo)準(zhǔn)——攜帶兇器盜竊。那如何界定攜帶兇器盜竊的行為？該修改對(duì)數(shù)額沒有要求，導(dǎo)致該罪的入罪門檻相對(duì)較低，如何嚴(yán)格限定和把握“攜帶”、“兇器”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，成為認(rèn)定該罪的關(guān)鍵所在。本文結(jié)合辦案實(shí)踐，以及2013年兩高出臺(tái)的相關(guān)司法解釋，淺述攜帶兇器盜竊中“攜帶”和“兇器”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

關(guān)鍵詞 攜帶 兇器 盜竊行為

作者簡(jiǎn)介：柳俊偉，金華市人民檢察院公訴一處。

中圖分類號(hào)：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.07.011

一、“攜帶”的概念及其認(rèn)定

（一）“攜帶”的概念

“攜帶”在《辭?！分械慕忉層袃煞N含義：一是隨身帶著，二是照顧，幫助?？梢姟皵y帶”的字面意思為隨身帶著。

刑法學(xué)界對(duì)于“攜帶”兇器搶奪規(guī)定中，攜帶的界定，說法不一。但多數(shù)學(xué)者認(rèn)為“所謂攜帶，是指在從事日常生活的住宅或者居住室以外的場(chǎng)所，將某種物品帶在身上或者置于身邊，將其置于現(xiàn)實(shí)的支配之下的行為?！庇纱硕x可見，“攜帶”更注重強(qiáng)調(diào)的是對(duì)物的現(xiàn)實(shí)支配。即需要行為人將物品放在手中、身上等行為人能夠現(xiàn)實(shí)支配控制的地方，并能隨時(shí)使用，現(xiàn)實(shí)支配。

（二）“攜帶”的認(rèn)定

1.從空間范圍看，并未要求要隨身攜帶

在攜帶兇器搶奪中，要求，行為人隨身攜帶兇器并可能會(huì)隨時(shí)使用，在客觀上與搶劫行為相類似。行為人手持兇器、懷揣兇器、將兇器放在口袋里、放在隨身攜帶的包里等等，再進(jìn)行搶奪，都屬于攜帶兇器搶奪的行為。由此可見，對(duì)盜竊犯罪中“攜帶”兇器的空間范圍，我們?cè)撊绾谓缍ǎ抗P者認(rèn)為盜竊犯罪中“攜帶”兇器的理解，應(yīng)該是包括但不限于搶奪犯罪中，攜帶兇器的空間范圍的理解和界定。理由如下：其一，從社會(huì)危害性來看，搶劫、搶奪犯罪的社會(huì)危害性要比盜竊犯罪的社會(huì)危害性大，從量刑等方面完全可體現(xiàn)這一點(diǎn)。其二，從主觀惡性來看，行為人攜帶兇器盜竊的主觀惡性，明顯小于搶劫、搶奪犯罪，比如，行為人在實(shí)施盜竊犯罪前，將兇器藏在距離犯罪現(xiàn)場(chǎng)比較近的地方，但并沒有使用，那完全可以認(rèn)定行為人，主觀上具有攜帶兇器盜竊的意圖，客觀上也能隨時(shí)取得該兇器，就是行為人對(duì)兇器仍有空間和物理上的支配性，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“攜帶”兇器盜竊。由此可見，盜竊犯罪中，攜帶兇器的空間范圍相對(duì)較廣。

2.從時(shí)間范圍看，須在犯罪的實(shí)行階段

攜帶兇器的行為可以發(fā)生在犯罪的任何階段，包括但不限于犯罪的預(yù)備階段、實(shí)行階段等。那“攜帶”兇器的時(shí)間段如何界定呢？筆者認(rèn)為，限于實(shí)行階段為妥。

在盜竊行為的預(yù)備階段時(shí)，行為人的盜竊行為還未實(shí)施，未能對(duì)他人的人身和財(cái)產(chǎn)安全產(chǎn)生威脅，因此，在盜竊犯罪的預(yù)備階段，是否“攜帶”兇器不影響其社會(huì)危害性。攜帶兇器準(zhǔn)備實(shí)施盜竊，與普通的盜竊犯罪在該階段的社會(huì)危害性并無明顯不同，按照一般與被犯罪定罪處罰，即可。如果“攜帶”兇器的行為發(fā)生在實(shí)行終了階段，盜竊行為已經(jīng)實(shí)施完畢，即使行為人取得兇器，并足以對(duì)他人人身安全產(chǎn)生威脅，由于此時(shí)危險(xiǎn)已超出盜竊罪的范疇，已經(jīng)轉(zhuǎn)變?yōu)槭欠癯闪ⅰ缎谭ā返诙倭艞l轉(zhuǎn)化型搶劫的問題了。綜上所述，攜帶兇器的行為只有發(fā)生在盜竊的實(shí)行階段，才能認(rèn)定行為人屬于“攜帶”兇器盜竊的情形。

3.從行為方式來看，一般為暗中攜帶

攜帶兇器進(jìn)行盜竊時(shí)，應(yīng)排除明示或者暗示攜帶，必須是暗藏?cái)y帶兇器。如果行為人在實(shí)行盜竊時(shí)，向被害人明示或者暗示其攜帶了兇器，那么，很顯然，明示、暗示已攜帶兇器的行為，在一定程度上，已經(jīng)對(duì)被害人的人身創(chuàng)設(shè)一種緊迫的危險(xiǎn)，同時(shí)也給被害人的內(nèi)心帶來一定程度的威脅甚至是脅迫，這已經(jīng)符合搶劫的犯罪構(gòu)成。從這個(gè)意義上來講，如果明示或者暗示已攜帶兇器，就不能認(rèn)定為盜竊犯罪。暗中攜帶，深藏不露的情況下，才能界定為攜帶兇器盜竊。

4.從主觀意圖上看，一般須為了實(shí)施犯罪

關(guān)于攜帶兇器的意圖，我國司法解釋有了較為明確規(guī)定。兩高出臺(tái)的相關(guān)司法解釋，對(duì)于攜帶種類不同的兇器的情形，進(jìn)行了不同的界定。根據(jù)規(guī)定，行為人國家禁止的武器械具的，比如槍支、爆炸物、管制刀具等，實(shí)施盜竊的，行為人主觀上是否為了實(shí)施犯罪，在所不論，一律按照盜竊犯罪定罪處罰；如果攜帶的是其他的足以危害他人的人身安全的器械等物品時(shí)，則要求行為人主觀上具有實(shí)施犯罪的意圖。另外，筆者認(rèn)為，根據(jù)相關(guān)司法解釋，為了實(shí)施犯罪而攜帶兇器的，不要求行為人的意圖達(dá)到，攜帶兇器是用來以行兇還是作為盜竊工具的準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)。只要行為人是以盜竊或者其他犯罪意圖攜帶兇器即可。而且在司法實(shí)踐中要證明主觀具有行兇意圖確有困難。攜帶的主觀意圖按上述司法解釋，足以解決實(shí)際問題，不必拘泥于傳統(tǒng)刑法理論。

二、“兇器”的概念及其認(rèn)定

（一）“兇器”的概念

在《現(xiàn)代漢語詞典》中，兇器是指行兇——打人或者殺人時(shí)候，所使用的工具。

但“兇器”作為大眾化的語言，存在著語義邊緣模糊的問題。作為法律概念中的兇器，需要經(jīng)過法學(xué)論證后才能確定。在我國，學(xué)術(shù)界有不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)為“殺傷力說”，他們認(rèn)為兇器是指在工具性質(zhì)或者用法上，能夠使他人受傷或者死亡的器具。根據(jù)這種觀點(diǎn)，即使行為人在犯罪過程中想要?dú)?，使用的器具卻不具有殺傷力，則不能認(rèn)定為兇器?！皻φf”將兇器分為性質(zhì)上的兇器與用法上的兇器。性質(zhì)上的兇器，是指槍支、管制刀具等本身用于殺傷他人的器具。用法上的兇器是指從使用方法來看，可能用于殺傷他人的器具。另一種觀點(diǎn)為“威嚇說”，這種觀點(diǎn)認(rèn)為，兇器不僅包括能夠?qū)е滤藗龅钠骶?，還包括，通過使用器具，對(duì)被害人進(jìn)行恐嚇、威脅，導(dǎo)致被害人產(chǎn)生內(nèi)心恐懼或精神恐慌的器具。我國刑法學(xué)界，通常使用“殺傷力說”來界定兇器。

（二）“兇器”的認(rèn)定endprint

攜帶兇器中的兇器，界定為器械，更符合我國相關(guān)司法解釋的規(guī)定。“器械”的字面意思是： 武器以及有專門用途的或構(gòu)造較精密的器具。根據(jù)我國相關(guān)司法解釋，“兇器”可以分為兩大類，，分別為槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個(gè)人攜帶的器械；以及為了實(shí)施違法犯罪攜帶的其他足以危害他人人身安全的器械，兩大類。對(duì)于第一類——槍支、爆炸物、管制刀具等，這些國家明令禁止攜帶的管制物品類的相關(guān)規(guī)定十分明確，由相關(guān)部門出具證明文件來確定某器具是否屬于此類，不難認(rèn)定。關(guān)鍵是第二類“其他足以危害人身安全的器械”的規(guī)定十分模糊，需要繼續(xù)討論其認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于攜帶的器械是否“足以危害人身安全”的認(rèn)定，應(yīng)從以下三點(diǎn)來把握：

1.器械從外觀上具有明顯殺傷力，并足以使一般正常人產(chǎn)生恐懼、害怕等

根據(jù)社會(huì)一般規(guī)律及常識(shí)，，器械如果不能從外觀上，就使人產(chǎn)生恐懼、害怕等，就很難被認(rèn)定為是兇器。比如常見的小美工刀、鉗子、鑷子等生活常見物品以及皮帶、鋼筆、絲襪等生活必需品，即使被不當(dāng)使用也會(huì)產(chǎn)生危害他人人身安全。一般也不宜認(rèn)定為“兇器”為妥。但是如果攜帶菜刀、錘子、斧頭等從外觀上看使人產(chǎn)生危險(xiǎn)感，并具有明顯殺傷力的器具，則可以認(rèn)定為“兇器”。

2.器械本身具有實(shí)質(zhì)的殺傷力，客觀上具有高度危險(xiǎn)性

作為兇器的器械，必須是能給人的生命安全，造成現(xiàn)實(shí)的危險(xiǎn)。也就是說，這個(gè)器具，不僅在單從外觀上就使人產(chǎn)生恐懼、害怕等心理，而且，實(shí)際上，該器具還必須要有切實(shí)的殺傷力，能給他人的人身造成危害。這一理解，就把玩具手槍、仿制品等物品，排除在兇器的這一范圍之外。并且，本身不具有殺傷性能，而被人利用，對(duì)威脅或者造成他人損傷的，也不宜認(rèn)定為兇器。比如拐杖、皮帶、領(lǐng)帶等，具有特定作用的物品，也排除在外。如此一來，行為人實(shí)施盜竊犯罪時(shí)，所攜帶的兇器，必須是依照器具本身的性能，就具有相對(duì)較強(qiáng)的殺傷力，而行為利用了這一性能，而實(shí)施犯罪的，才能被界定為“攜帶兇器”。

三、結(jié)論

綜上所述，筆者認(rèn)為攜帶兇器盜竊行為的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是：在盜竊行為的實(shí)行階段，行為人暗中攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個(gè)人攜帶的器械或者為了實(shí)施違法犯罪暗藏?cái)y帶其他的足以危害他人人身安全的器械，即不僅外觀上具有明顯殺傷力而且器械本身具有實(shí)質(zhì)殺傷力的器械，進(jìn)行盜竊的行為。（注：暗藏?cái)y帶不限于隨身攜帶。）

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