徐娟 羅暢偉

（江西科技學(xué)院 江西南昌 330098）

《體育法》學(xué)校體育部分增設(shè)學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)的研究①

徐娟 羅暢偉

（江西科技學(xué)院 江西南昌 330098）

法治中國背景下，校園里侵犯學(xué)生體育權(quán)利的現(xiàn)象還是普遍存在，該文運(yùn)用文獻(xiàn)資料法、歷史研究方法和邏輯分析法對《體育法》學(xué)校體育部分增設(shè)學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容進(jìn)行論述，研究目的是為《體育法》的修訂提供理論依據(jù)，保護(hù)學(xué)生體育權(quán)利。研究結(jié)果顯示：《體育法》學(xué)校體育部分增設(shè)學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)可以有效的保護(hù)學(xué)生的體育權(quán)利，為健康中國貢獻(xiàn)力量。

學(xué)校體育 體育權(quán)利 體育義務(wù)

近年來學(xué)生體質(zhì)下降的案例頻發(fā)，如某中學(xué)學(xué)生在升國旗中暈倒；某學(xué)生在廣播操中暈倒等，學(xué)生的體質(zhì)測試的數(shù)據(jù)也表明學(xué)生體質(zhì)呈現(xiàn)下降趨勢。事實(shí)上國家從建國之后對青少年體質(zhì)一直是密切關(guān)注，也出臺了很多政策予以保障。1982年每天鍛煉一小時的通知和推行國家體育鍛煉標(biāo)準(zhǔn)、1985年的國民體質(zhì)健康調(diào)研、2001年的體育課程改革、2003年體質(zhì)測試標(biāo)準(zhǔn)的頒布、到2006—2007年期間的陽光體育活動的開展等等這些政策頒布還是遏制不了學(xué)生體質(zhì)下降的趨勢，于是在2014年4月教育部頒布了《學(xué)生體質(zhì)測試監(jiān)測評價辦法》《中小學(xué)校體育工作評估辦法》和《學(xué)校體育工作年度報(bào)告辦法》三個文件，在這三個文件中，國家把學(xué)校體育工作變得制度化和規(guī)范化、把體側(cè)工作常態(tài)化，體側(cè)數(shù)據(jù)是否合格與學(xué)校的行政績效掛鉤；2016年《全面健身計(jì)劃》和《2030健康綱要》中重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)了學(xué)生的體質(zhì)健康?？v使學(xué)生體質(zhì)健康有這么多政策支持，但是學(xué)生的體質(zhì)總體還是呈現(xiàn)下降的趨勢，根本原因是政策的溢出效應(yīng)不明顯，政策執(zhí)行沒有法律后勤保障?！扼w育法》作為體育界除《憲法》之外的第一上位法，要成為保護(hù)學(xué)校體育工作的法律后盾。2013年，法治中國口號的提出讓整個中國進(jìn)入了法治階段，學(xué)校作為行政單位，更要以身作則，要依法行政，依法保障學(xué)生健康權(quán)、教育權(quán)和體育權(quán)。但是《體育法》學(xué)校體育部分并未涉學(xué)生體育權(quán)利、義務(wù)相關(guān)內(nèi)容，該文利用文獻(xiàn)資料法、歷史研究法、邏輯分析法和法理學(xué)等分析方法對《體育法》中學(xué)校體育部分增加學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容進(jìn)行論述，目的是為《體育法》學(xué)校體育部分修訂提供理論依據(jù)。

1 研究方法

1.1 文獻(xiàn)資料法

以“體育法、學(xué)校體育、法律修訂、權(quán)利和義務(wù)”等為關(guān)鍵詞，查閱了中國知網(wǎng)和國內(nèi)法律數(shù)據(jù)庫中關(guān)于體育法與學(xué)校體育權(quán)利相關(guān)的文獻(xiàn)，并對其進(jìn)行了梳理和分析。

1.2 歷史研究方法

運(yùn)用歷史研究的方法對我國1995年《體育法》頒布以來的學(xué)校體育政策和法律文本進(jìn)行了回顧和分析。

1.3 邏輯分析法

通過法理的邏輯分析闡述《體育法》學(xué)校體育部分增設(shè)學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)的必要性。

2 結(jié)果與分析

2.1 增設(shè)學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)必然性

2.1.1 《體育法》立法的局限性

早在1980年國家體育主任王蒙就在全國主任會議上提出制定《體育法》的工作部署，但是1988年國家體委才正式成立了《體育法》制定小組[1]。從時間上看《體育法》的研究和制定雖然處在我國計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變的階段，但是指導(dǎo)思想還是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的特征，即重國家利益，輕個人主義。整個《體育法》包括學(xué)校體育部分都體現(xiàn)了濃烈的行政管理色彩：原則性、宣傳性和管理性居多；而與法律有關(guān)的體育權(quán)利和義務(wù)、侵權(quán)責(zé)任和救濟(jì)等基本沒有談及，與其說《體育法》是一部法律，還不如說是一個行政管理?xiàng)l例?！扼w育法》中未規(guī)定體育是學(xué)生的權(quán)利，更沒有關(guān)于侵權(quán)的法律后果，所以在學(xué)校教學(xué)中學(xué)生的體育權(quán)利被侵占的現(xiàn)象隨處可見。學(xué)校體育場地和器材被任意占用、體育課被文化課占用或直接取消、不開展課外體育活動；而學(xué)生沒有意識到體育是自己的權(quán)利，當(dāng)然也不會去認(rèn)真的履行體育健身或體育娛樂的義務(wù)。

《體育法》作為體育界的上位法，應(yīng)該體現(xiàn)國家體育事業(yè)發(fā)展的立場和態(tài)度，應(yīng)該與時代發(fā)展、政策主張一致。《體育法》頒布有20多年了，期間中國政策發(fā)生了巨大變化，從最開始的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)到市場經(jīng)濟(jì)、從法律意識淡薄到法治社會的全面鋪開、從體育第一到體質(zhì)健康到后來的教育要以人文本的教育理念； 2016年《健康中國2030計(jì)劃》國家的總體布局為“大健康、大衛(wèi)生”。但《體育法》僅在2009年以“打包”的方法國務(wù)院對其進(jìn)行修改并用主席令的方式進(jìn)行公布的。作為《體育法》頒布以來第一修訂，其修改的目的僅僅是為了適應(yīng)相關(guān)法律名稱變化，并未有很多實(shí)質(zhì)性的變化。

十八屆三中全會以后，中國全面進(jìn)入法治社會。在法治化的今天，各個行業(yè)都在通過立法或修法等規(guī)范行業(yè)，學(xué)校體育作為未來健康產(chǎn)業(yè)的培養(yǎng)基地，更是需要法律的監(jiān)督，修改《體育法》增加學(xué)生體育權(quán)利、義務(wù)、侵權(quán)責(zé)任和法律救濟(jì)，一方面可以監(jiān)督學(xué)校體育教育工作者要樹立體育權(quán)利意識，不隨便侵害學(xué)生的體育權(quán)利，另一方面也可以督促學(xué)生履行自己的體育義務(wù)，積極加入體育活動中來，法治中國和大健康中國貢獻(xiàn)自己的一份力量。

2.1.2 《體育法》法律文本規(guī)范的必然性

法律是國家或社會的立法機(jī)關(guān)制定強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)的規(guī)范的行為規(guī)則，以權(quán)利和義務(wù)為基本的內(nèi)容，對全社會成員具有普遍的約束力[2]。

第一，權(quán)利和義務(wù)是法律的基本內(nèi)容，并互相依附存在法律關(guān)系中，體育權(quán)利和義務(wù)最終保障是體育權(quán)力的實(shí)現(xiàn)?？v觀體育法通篇，都在談國家、體育管理部門的管理責(zé)任，而不是公民的體育權(quán)利。沒有體育權(quán)利和義務(wù)做內(nèi)容支撐，《體育法》與其說是法律，不如說是管理?xiàng)l例。

第二，《體育法》作為由全國人大常務(wù)委員會制定的一部法律，在我國體育法律法規(guī)中位于最高位置，其他的法律法規(guī)的條款都不能與之相違背。作為體育界的上位法，公民的體育權(quán)利和義務(wù)應(yīng)該在《體育法》中得到明確，這是《憲法》賦予公民的基本權(quán)利在體育中的細(xì)化和體現(xiàn)，也是學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)在《憲法》賦予公民體育權(quán)利和《教育法》賦予公民教育權(quán)利的細(xì)化和體現(xiàn)。

第三，學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)的確立，能夠讓《體育法》的文本更正規(guī)，與真正意義的法相吻合。

第四，對學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)的確定能夠使《體育法》學(xué)校體育部分相關(guān)條文在制定的時候把握“權(quán)利和義務(wù)”這一法學(xué)核心范疇，這樣《體育法》中的所有的關(guān)系都圍繞這對關(guān)系開展[3]。

2.1.3 學(xué)校體育事業(yè)政策發(fā)展的必然性

改革開放以來，學(xué)校體育事業(yè)取得了巨大的進(jìn)步，跟學(xué)校體育政策密切相關(guān)。學(xué)校體育政策從最開始的帶有軍事和政治色彩的“勞衛(wèi)制”，到1979年《高校學(xué)校體育工作暫行規(guī)定》和《中小學(xué)學(xué)校體育工作暫行規(guī)定》中把增強(qiáng)學(xué)生體質(zhì)作為學(xué)校體育工作的重點(diǎn)，再到1982年教育部頒布的兩個文件《關(guān)于保證中小學(xué)生每天1小時體育活動的通知》和《關(guān)于做好<國家體育鍛煉標(biāo)準(zhǔn)>推行工作的聯(lián)合通知》中通過量化的標(biāo)準(zhǔn)來保障學(xué)生體育鍛煉權(quán)利，再到1990《學(xué)校體育工作條例》中對學(xué)生體育權(quán)利內(nèi)容的具體化即學(xué)校體育要保障學(xué)生掌握基本的體育知識、運(yùn)動能力和習(xí)慣，并明確了維護(hù)好學(xué)生體育權(quán)利的益處，增進(jìn)學(xué)生身心健康，增強(qiáng)體質(zhì)；2001年正式開始推行的體育課程改革，改革中明確了體育課要體現(xiàn)人權(quán)“以人的發(fā)展為中心”，首次把權(quán)利提到政策高度；2003年頒布的《學(xué)生體質(zhì)測試標(biāo)準(zhǔn)》是衡量學(xué)生體育權(quán)利是否得到保障的一把尺子，2014年“中央7號”文件和2016年“健康中國2030規(guī)劃”把健康和學(xué)生體育權(quán)利上升到國家戰(zhàn)略層次[4]。

縱觀學(xué)校體育政策的發(fā)展路徑，我們可以看出學(xué)校體育政策對學(xué)生體育權(quán)利的認(rèn)識從模糊到具體，權(quán)利保障從局部到整體，評價標(biāo)準(zhǔn)從模糊到具體，從單一到多樣。1995年頒布的《體育法》已經(jīng)不適應(yīng)當(dāng)代社會發(fā)展的需要，在講究人權(quán)、法治和“大健康”的國家戰(zhàn)略目標(biāo)下，《體育法》學(xué)校體育部分增設(shè)學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)成為修改《體育法》的首要解決問題。

2.2 《體育法》學(xué)校體育部分增設(shè)學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)指導(dǎo)思想

2.2.1 指導(dǎo)性原則

《體育法》作為中國體育法律的上位法，應(yīng)該對體育界的法律法規(guī)起著指導(dǎo)性和綱領(lǐng)性的作用?！扼w育法》在重新修訂時除了應(yīng)該增加一些操作性的條款之外，仍然要體現(xiàn)上位法的特點(diǎn)即綱領(lǐng)性、高度概括性和宏觀指導(dǎo)性。新《體育法》在制定時，充分體現(xiàn)當(dāng)前時代發(fā)展背景下社會與體育需求；澄清體育中一些基本關(guān)系和基本制度；體現(xiàn)國家發(fā)展體育事業(yè)的方針、政策和原則；展示我國體育改革發(fā)展的方向和原則；體現(xiàn)國家對重大體育問題的總體定位，高度概括和宏觀的體現(xiàn)國家發(fā)展體育事業(yè)的基本立場、態(tài)度和主張。新《體育法》應(yīng)該作為各級政府和各個行業(yè)組織體育工作的指導(dǎo)綱領(lǐng)，對體育事業(yè)的健康、有序發(fā)展起著保障和法律監(jiān)督作用。

其次學(xué)校體育作為學(xué)校教育的一個組成部門，其教育理念和教育思想應(yīng)該跟《教育法》一致。所以《體育法》學(xué)校體育部分在重新修訂的時候應(yīng)該是《教育法》在體育部分的細(xì)化和特殊化?！扼w育法》學(xué)校體育部分的制定要遵循《體育法》的綱領(lǐng)性原則和《教育法》的教育原則。

2.2.2 規(guī)范性原則

《體育法》作為一部法律，其條款應(yīng)該符合法律的基本規(guī)范。一個完整的法律條款應(yīng)該包括法律賦予人的行為模式和違反法律行為后的法律后果。行為模式即法律賦予人們的權(quán)利和義務(wù)，這里的權(quán)利和義務(wù)包括授權(quán)性的、命令性的和禁止性的。權(quán)利保障和義務(wù)履行是法律制定的核心，任何一部部門法都是圍繞著論述公民的某項(xiàng)權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行論述的。而違反法律行為后的法律后果則可以強(qiáng)有力的保障公民的體育權(quán)利?！扼w育法》作為體育類一部法律，應(yīng)該符合法律基本結(jié)構(gòu)，即體育權(quán)利和體育義務(wù)是基本的關(guān)系，責(zé)任劃分是后勤保障。

2.3 《體育法》學(xué)校體育部分增設(shè)學(xué)生體育權(quán)利和義務(wù)的主要內(nèi)容

2.3.1 增設(shè)學(xué)生體育權(quán)利內(nèi)容

對一些重要概念進(jìn)行界定是我國立法的普遍做法。法律概念不清楚會導(dǎo)致法律在調(diào)整法律對象和法律范圍時出現(xiàn)模糊或失效。所以在《體育法》學(xué)校體育部分要新增設(shè)學(xué)生體育權(quán)利，首先必須要弄清楚學(xué)生體育權(quán)利是什么。目前學(xué)術(shù)界對學(xué)生體育權(quán)利的界定存在很大的爭議，其概念的論述方式有三種：權(quán)利概念本身、權(quán)利內(nèi)容或模仿法學(xué)模式給學(xué)生體育權(quán)利下定義[5]。無論哪種界定，都是從一個側(cè)面對權(quán)利進(jìn)行論述。體育權(quán)利的界定，有助于《體育法》的法律調(diào)整對象和范圍；有助于保障體育權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，更有助于侵權(quán)責(zé)任的劃分。

目前學(xué)術(shù)界關(guān)于學(xué)生體育權(quán)利的研究，其中最重要的一大塊就是對學(xué)生體育權(quán)利的侵權(quán)現(xiàn)狀的調(diào)查研究，研究中，無論是九年義務(wù)教育的學(xué)生還是高等教育的學(xué)生，學(xué)生的體育侵權(quán)現(xiàn)狀無處不在。從中小學(xué)生因?yàn)榘踩鹿蕟栴}導(dǎo)致體育課被隨意停掉、課外活動被剝奪或體育項(xiàng)目被剝奪；到大學(xué)生的體質(zhì)測試數(shù)據(jù)不理想、課外鍛煉時間減少、體育科普知識的缺乏等等。

學(xué)校中體育侵權(quán)普遍存在的現(xiàn)狀跟《體育法》中學(xué)校體育部分中沒有明確體育權(quán)利有著密不可分的關(guān)系。法治中國的社會環(huán)境背景下，現(xiàn)代法治體育體系的建立，是實(shí)現(xiàn)依法治體的首要條件。學(xué)生是祖國的未來，其法治理念直接關(guān)系祖國未來法治社會的實(shí)現(xiàn)與否。如何實(shí)現(xiàn)校園法治、體育法治，讓學(xué)生培養(yǎng)良好的法治觀念，《體育法》學(xué)校體育部分法律規(guī)范成為首要解決的問題，《體育法》學(xué)生體育部分增加體育權(quán)利是法治的解決途徑。

2.3.2 增設(shè)學(xué)生體育義務(wù)的研究

義務(wù)和權(quán)利是法律關(guān)系中一對一體兩面的關(guān)系，母法《憲法》的最高目的就是保障公民的各項(xiàng)權(quán)利和義務(wù)，并在第三章明確了國家對公民的義務(wù)。由此可見規(guī)范義務(wù)能保障權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。體育義務(wù)的界定不僅是為了保證法律的完整性，更是為了保障公民的各項(xiàng)體育權(quán)利。學(xué)術(shù)界對《體育法》再修訂一個重要的理念是圍繞以保障公民的體育權(quán)利實(shí)現(xiàn)為重點(diǎn)。作為權(quán)利的對等面，體育義務(wù)則需要依賴體育權(quán)利的存在。體育權(quán)利在法律中因延伸“人權(quán)、健康權(quán)”而被“與生俱來、自然”等詞語修飾，那就說明體育權(quán)利在道德上具有正當(dāng)性，理念中具有正確性，權(quán)利的享有就意味著義務(wù)的承擔(dān)，那么正當(dāng)?shù)?、正確的體育權(quán)利就必須要完成合法的體育義務(wù)。體育權(quán)利是人權(quán)、健康權(quán)的延伸，對于學(xué)生而言還是教育權(quán)的延伸，是學(xué)生實(shí)現(xiàn)德智體美全面發(fā)展的一個支持。作為祖國未來的接班人，享有權(quán)利的同時如果不懂得承擔(dān)義務(wù)，那就缺少擔(dān)當(dāng)，與未來法治社會建設(shè)相違背。法律義務(wù)的界定依賴權(quán)利的保障，但又促進(jìn)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，所以界定體育義務(wù)可以保障學(xué)生體育權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，從而保障學(xué)生的教育權(quán)、健康權(quán)，甚至人權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。

3 結(jié)論與建議

《體育法》頒布至今已有20多年了，體育教學(xué)的目的從最開始的純粹的體育技術(shù)的傳播到后來的體育健康到現(xiàn)在體育教學(xué)的目的是為了實(shí)現(xiàn)學(xué)生的健康權(quán)、基本人權(quán)和教育權(quán)。歷史變更、政策變化《體育法》也應(yīng)該緊跟時代的腳步，否則學(xué)校體育制定的政策沒有法律依據(jù)，政策溢出效應(yīng)缺乏。法治中國背景下《體育法》學(xué)校體育部分應(yīng)該完善體育權(quán)利和義務(wù)。

[1]姜熙.依法治國背景下《體育法》修改若干問題的探討[J].上海體育學(xué)院學(xué)報(bào)，2016(1):21-29.

[2]張文顯,李龍.法理學(xué)[M].4版.北京:高等教育出版社，北京大學(xué)出版社，2011:63.

[3]吳亮.法律位階視閾下《體育法》的修改研究[J].西安體育學(xué)院學(xué)報(bào)，2014，31(5):531-535.

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G807

A

2095-2813(2017)07(a)-0246-03

江西省社會科學(xué)“十二五”（2015年）規(guī)劃項(xiàng)目（15TY05）。

徐娟（1983—），女，漢，湖北襄陽人，碩士，講師，研究方向：體育理論和體育法。

10.16655/j.cnki.2095-2813.2017.19.246