檀夢(mèng)

摘要：自“王海打假”為群眾熟知以來(lái)，以索賠為目的的知假買(mǎi)假行為飽受爭(zhēng)議，有的學(xué)者“將那些職業(yè)打假人比作不良商業(yè)生活孕育出來(lái)的寄生蟲(chóng)”，各個(gè)法院也對(duì)此有不同態(tài)度。針對(duì)“知假買(mǎi)假”這一現(xiàn)象，從理論學(xué)術(shù)界到司法實(shí)務(wù)界，都沒(méi)有形成相對(duì)統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。本文通過(guò)學(xué)界關(guān)5-"知假買(mǎi)假”的主要爭(zhēng)議進(jìn)行法律分析和思考，提出自己的觀點(diǎn)。

關(guān)鍵詞：知假買(mǎi)假；消費(fèi)者；欺詐

一、知假買(mǎi)假的概述

（一）知假買(mǎi)假的定義

知假買(mǎi)假并不是法律概念，而是一種社會(huì)現(xiàn)象，指的是購(gòu)買(mǎi)者在明知將購(gòu)買(mǎi)的商品是假冒偽劣產(chǎn)品時(shí)，仍然購(gòu)買(mǎi)這一商品。這里的“明知”是指購(gòu)買(mǎi)者主觀上很清楚自己買(mǎi)的是或很可能是假冒偽劣商品，依舊放任或者希望的主觀心理狀態(tài)，而“假”則是指假冒偽劣商品，至于這里“商品”，通說(shuō)認(rèn)為，不僅限于食品、藥品，還包括其它生活消費(fèi)品。另外，社會(huì)上所謂的“職業(yè)打假人”則指專門(mén)以知假買(mǎi)假后索賠獲利為職業(yè)的人。

（二）知假買(mǎi)假的類(lèi)型

根據(jù)知假買(mǎi)假者的目的不同，知假買(mǎi)假的行為可以劃分為兩類(lèi)：一是指單純的“知假買(mǎi)假”，即購(gòu)買(mǎi)者知道即將購(gòu)買(mǎi)的假冒偽劣產(chǎn)品已經(jīng)滿足了自己的需求，所以主動(dòng)地接受并真正投入使用的行為。二是指為了索賠的“知假買(mǎi)假”，即購(gòu)買(mǎi)者知道購(gòu)買(mǎi)到假貨就可以根據(jù)法律規(guī)定要求經(jīng)營(yíng)者或生產(chǎn)者賠償，所以購(gòu)買(mǎi)假貨的行為。一般我們所討論的“知假買(mǎi)假”都是指第二種類(lèi)型的“知假買(mǎi)假”。

二、學(xué)界的主要爭(zhēng)議點(diǎn)以及分析

（一）知假買(mǎi)假者是否屬于《消法》中的消費(fèi)者

1、消費(fèi)者的概念

現(xiàn)行《消法》第2條規(guī)定“消費(fèi)者為生活需要購(gòu)買(mǎi)、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)?！痹撘?guī)定雖對(duì)消法的調(diào)整范圍進(jìn)行了界定，但未給出消費(fèi)者的明確概念。美國(guó)權(quán)威的《布萊克法律詞典》對(duì)消費(fèi)者的定義是：“消費(fèi)者是與制造者、批發(fā)商和零售商相區(qū)別的人，是指購(gòu)買(mǎi)、使用、保存和處分商品和服務(wù)的個(gè)人或最終產(chǎn)品的使用者”。

根據(jù)上述規(guī)定和說(shuō)法，可以作出以下分析：（1）消費(fèi)者是與制造者（在生產(chǎn)領(lǐng)域）和商人（在商品交易領(lǐng)域）相區(qū)別的概念；（2）消費(fèi)者的行為是：購(gòu)買(mǎi)、使用、服務(wù)、保存或處分商品；（3）消費(fèi)者的目的：非以盈利為目的的其他目的（盈利是指盈余利潤(rùn)）。

綜上，所謂消費(fèi)者是指非以盈利為目的的購(gòu)買(mǎi)商品或者接受服務(wù)的人。

2、知假買(mǎi)假者是否屬于消費(fèi)者的分析

認(rèn)為知假買(mǎi)假者不屬于消費(fèi)者的人，大多是覺(jué)得消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)或者接受服務(wù)定是為了消費(fèi)的目的，而這消費(fèi)的概念就自然而然的被認(rèn)為是使用、支配或者處分商品等行為，但絕無(wú)可能抱著單純索賠的目的。但是大家似乎忽略了一個(gè)很重要的問(wèn)題，消費(fèi)者是與制造者和商人相區(qū)別開(kāi)的人，也就是說(shuō)它們有完全的界限，在行為上不存在包含關(guān)系，那么當(dāng)一個(gè)行為不是制造商品行為也不是交易商品行為，那它就是消費(fèi)行為，而我們討論的消費(fèi)目的則是沒(méi)有必要的，而且真正討論起來(lái)誰(shuí)能說(shuō)出個(gè)全部，畢竟不同的需求就有不同的目的。

所以對(duì)于消費(fèi)者的概念，我們應(yīng)當(dāng)作廣義的理解，任何人只要其購(gòu)買(mǎi)商品和接受服務(wù)的目的不是為了將商品或者服務(wù)再次轉(zhuǎn)手謀利，不是為了專門(mén)從事商品交易活動(dòng)，其購(gòu)買(mǎi)行為就屬于生活消費(fèi)，法律并未明確規(guī)定知假買(mǎi)假者不屬于消費(fèi)者，而根據(jù)法無(wú)禁止即自由，那么知假買(mǎi)假者就可以是消費(fèi)者。

（二）知假買(mǎi)假的前提下，銷(xiāo)售者（或經(jīng)營(yíng)者）的行為是否構(gòu)成欺詐

1、欺詐的概念

《最高人民法院關(guān)于貫徹實(shí)施（民法通則）的若干意見(jiàn)》中：“一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐?！币虼似墼p的構(gòu)成要件有以下四個(gè)：（1）有欺詐行為（即故意告知虛假情況或隱瞞真實(shí)情況的行為）；（2）受欺詐人因欺詐陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)；（3）受欺詐人因錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)做出了不真實(shí)的意思表示；（4）欺騙的不正當(dāng)性。

2、知假買(mǎi)假的前提下，銷(xiāo)售者（或經(jīng)營(yíng)者）的行為是否構(gòu)成欺詐的分析

根據(jù)前述欺詐的概念，我們知道在一般情況下即消費(fèi)者不知道購(gòu)買(mǎi)的是假冒偽劣產(chǎn)品的情況下，經(jīng)營(yíng)者或消費(fèi)者滿足欺詐的四個(gè)構(gòu)成要件，構(gòu)成欺詐。但是在“知假買(mǎi)假”的情況下，由于購(gòu)買(mǎi)者“明知”，所以并不符合因欺詐陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)以及因錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)做出了不真實(shí)的意思表示的要件，也就是并不符合民法中的欺詐。所以這個(gè)問(wèn)題的反對(duì)者以此認(rèn)為知假買(mǎi)假的前提下，銷(xiāo)售者（或經(jīng)營(yíng)者）的行為不構(gòu)成欺詐，那么知假買(mǎi)假者也就不能以此要求索賠了。

筆者認(rèn)為，我們應(yīng)該要正確理解《消法》中“欺詐”的含義，認(rèn)識(shí)到《消法》中的“欺詐”不能直接等同于民法中的“欺詐”，主要理由如下：第一，《消法》第五十五條第一款中這樣描述：“經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的”，這里用的是“欺詐行為”并非是“欺詐”，而“欺詐行為”僅僅是指經(jīng)營(yíng)者或銷(xiāo)售者單方面實(shí)施了故意告知虛假情況或隱瞞真實(shí)情況的行為；第二，《消法》是屬于經(jīng)濟(jì)法范疇，不屬于民法范疇，《消法》之所以制定是因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)交易中消費(fèi)者往往處于弱者地位，所以以此為他們?cè)O(shè)立專門(mén)的、特殊的保護(hù)，而民法是私法，保護(hù)的是平等主體問(wèn)的利益，其欺詐當(dāng)然也更多是從平等主體的角度考慮的。

因此，在《消法》中，經(jīng)營(yíng)者的欺詐行為與消費(fèi)者的“知假買(mǎi)假”行為不應(yīng)形成因果關(guān)系，消費(fèi)者是否知假而購(gòu)買(mǎi)，不能成為認(rèn)定經(jīng)營(yíng)者的欺詐行為成立與否的必要條件，否則，顯然有悖于《消法》的立法精神。

三、知假買(mǎi)假行為的合理性

1、當(dāng)前中國(guó)的市場(chǎng)情況

之所以需要將知假買(mǎi)假者列入法律的保護(hù)范圍，主要是考慮知假買(mǎi)假者雖然主觀上是為了牟利，但客觀上確有凈化市場(chǎng)的效果，對(duì)于打擊無(wú)良商家、抑制制假售假有著積極的社會(huì)意義。長(zhǎng)期以來(lái)，“毒奶粉”、“地溝油”、“酸奶門(mén)”等問(wèn)題不斷發(fā)生，中國(guó)食品安全問(wèn)題令人發(fā)指，更別說(shuō)其他商品的質(zhì)量問(wèn)題了，而且由于一般商品標(biāo)的額都比較小，消費(fèi)者囿于訴訟成本的考慮，很少會(huì)訴訟，制假售假者正是利用消費(fèi)者這一心理，大行其道，這正是假冒偽劣難以遏制的重要原因。所以知假買(mǎi)假者主觀上雖有牟利的動(dòng)機(jī)，但客觀上卻能制約制假售假行為，僅僅依靠監(jiān)管部門(mén)的自身力量是不夠的，需要充分發(fā)揮消費(fèi)者的作用，需要充分發(fā)揮廣大人民群眾的作用。

2、知假買(mǎi)假行為的底線和風(fēng)險(xiǎn)

首先，不是任何知假買(mǎi)假行為都是合法的，因?yàn)橹儋I(mǎi)假行為是一種社會(huì)現(xiàn)象，而并不是法律術(shù)語(yǔ)，因此，只要當(dāng)知假買(mǎi)假行為中摻雜了其他諸如敲詐勒索等違法行為，即按違法行為處理。因此，知假買(mǎi)假行為只要是在法律框架內(nèi)合法即可以予以肯定。因此知假買(mǎi)假行為行為的底線就是不違法。

其次，知假買(mǎi)假的行為并非沒(méi)有風(fēng)險(xiǎn)。如果知假買(mǎi)假者向法院提起高額懲罰性賠償?shù)脑V求，但法院審理后認(rèn)為證據(jù)不足以支持這一訴求，那相應(yīng)案件受理費(fèi)由知假買(mǎi)假者承擔(dān)，索賠額度越高，案件受理費(fèi)也越高。前期買(mǎi)假的成本也同樣由知假買(mǎi)假者負(fù)擔(dān)，所以知假買(mǎi)假的行為并非沒(méi)有風(fēng)險(xiǎn)。