凌夢(mèng)

摘 要：伴隨著電視節(jié)目模式的引進(jìn)熱，其背后的法律問(wèn)題層出不窮。本文在對(duì)電視節(jié)目模式的性質(zhì)經(jīng)過(guò)分析之后，引用判例法關(guān)于電視節(jié)目模式的相關(guān)理論，提出用著作權(quán)法解決電視節(jié)目模式侵權(quán)案件的幾點(diǎn)設(shè)想。

關(guān)鍵詞：電視節(jié)目模式；實(shí)質(zhì)相似性測(cè)試；二分法

中圖分類號(hào)：D922.16 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：2095-4379-（2017）14-0240-01

一、電視節(jié)目模式的含義及法律特征

電視節(jié)目模式是一個(gè)電視節(jié)目從無(wú)到有、從理念到節(jié)目播出的制作流程樣板，當(dāng)然具體包含眾多的編排方式等細(xì)枝末節(jié)。電視節(jié)目模式具有獨(dú)創(chuàng)性。在美國(guó)著作權(quán)法判例中，將智力成果理解為人類“額頭流汗”之物，[1]電視節(jié)目模式恰能體現(xiàn)這一點(diǎn)。電視節(jié)目模式具有可復(fù)制性，簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，電視貿(mào)易市場(chǎng)如此的繁茂，很重要的一個(gè)原因就是電視節(jié)目模式具有可復(fù)制性。電視綜藝節(jié)目將其創(chuàng)意和思想加工成模式包，便成為了一種特殊的可以在買賣雙方之間進(jìn)行交易的產(chǎn)品。

二、電視節(jié)目模式的幾種法律保護(hù)方式及弊端

（一）反不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的保護(hù)

對(duì)于反不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法在電視節(jié)目模式的保護(hù)的適用，德國(guó)是這種保護(hù)模式的典型代表?！兜聡?guó)反不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》就有明確保護(hù)勞動(dòng)成果的規(guī)定，規(guī)定強(qiáng)調(diào)投入精力和各方面的資源的勞動(dòng)成果需要得到法律的保護(hù)，否則對(duì)勞動(dòng)成果的淡化會(huì)導(dǎo)致權(quán)利人喪失原有利益和“搭便車”行為的濫化。許多德國(guó)電視節(jié)目模式的侵權(quán)之訴，都是尋求反不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法上的救濟(jì)。

（二）商業(yè)秘密的保護(hù)

商業(yè)秘密是指為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。而商業(yè)秘密的保護(hù)模式則屬于一種權(quán)利人所采取的自我保護(hù)性手段。但是通過(guò)商業(yè)秘密法保護(hù)有著一個(gè)致命的缺陷，即商業(yè)秘密的非公知性，也就是商業(yè)秘密法保護(hù)的階段只能夠達(dá)到節(jié)目播出之前，但是往往電視節(jié)目模式的侵權(quán)是出現(xiàn)節(jié)目紅了之后。這樣是商業(yè)秘密法所無(wú)法保護(hù)的。

（三）我國(guó)的電視節(jié)目模式法律保護(hù)

我國(guó)對(duì)電視節(jié)目模式的保護(hù)以反不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法為主，商標(biāo)為輔。我國(guó)的電視節(jié)目制作人采用一個(gè)更為積極主動(dòng)的方式防止侵權(quán)，也就是選擇和其他電視節(jié)目模式制作人進(jìn)行合作，以合法形式保護(hù)自己對(duì)電視節(jié)目模式的使用。

三、電視節(jié)目模式法律保護(hù)的設(shè)想

在這里我們不妨假設(shè)一下如果電視節(jié)目模式屬性為作品，我們又該通過(guò)什么樣的方式解決電視節(jié)目模式背后的法律糾紛呢？最為直接的手段就是在修改著作權(quán)法時(shí)增加一類作品——電視節(jié)目模式，從而在法律上肯定電視節(jié)目模式著作權(quán)，彌補(bǔ)立法的缺陷。在法律條文中應(yīng)當(dāng)將電視節(jié)目模式的內(nèi)涵和外延予以界定，并對(duì)侵權(quán)責(zé)任予以說(shuō)明。

（一）可著作權(quán)性的判斷和實(shí)質(zhì)相似性測(cè)試

需要注意的是不是所有的電視節(jié)目模式都具有可著作權(quán)性，那么如何判斷？在這里我們不妨借助美國(guó)的判例法中的解釋。一般來(lái)說(shuō)，可著作權(quán)性的判斷主要分為三個(gè)步驟：第一，將處于爭(zhēng)議中的兩個(gè)電視節(jié)目進(jìn)行解剖；第二，將相關(guān)的限定條文適用于兩個(gè)節(jié)目模式整體，合并性規(guī)則；第三，界定原告的著作權(quán)范圍，并進(jìn)行最大限度的擴(kuò)大進(jìn)行保護(hù)，隨著獨(dú)創(chuàng)性的增高，可保護(hù)的范圍也會(huì)變大。[2]

在進(jìn)行可著作權(quán)性的認(rèn)定之后，法官便可以引用實(shí)質(zhì)相似性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢測(cè)。美國(guó)第九巡回法院對(duì)法院實(shí)質(zhì)相似性檢測(cè)做出標(biāo)準(zhǔn)：首先是一個(gè)“外在測(cè)試”，針對(duì)兩個(gè)有爭(zhēng)議的作品之間的外在相似性的比較，涉及主題等等。其次是一個(gè)“本質(zhì)相似性檢測(cè)”，當(dāng)這個(gè)原則用于電視節(jié)目模式方面的時(shí)候，更加著重用于“一個(gè)普通的觀眾，對(duì)比原作品和侵權(quán)作品和侵權(quán)作品時(shí)，認(rèn)為二者在整體設(shè)計(jì)概念和整體感覺(jué)上是一致的”。法官則將這個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)簡(jiǎn)稱為“思想表達(dá)上的實(shí)質(zhì)相似性”。侵權(quán)行為的成立需要證明被控侵權(quán)作品按照原作品的方法選擇、整合、安排節(jié)目要素，否則不構(gòu)成侵權(quán)，客觀上來(lái)說(shuō)“實(shí)質(zhì)相似性”的確是一個(gè)非常復(fù)雜的標(biāo)準(zhǔn)。[3]

（二）元素覆蓋說(shuō)

元素覆蓋，簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)就是根據(jù)兩個(gè)處于爭(zhēng)議之中的電視節(jié)目在元素上的重復(fù)性來(lái)判斷是否構(gòu)成電視節(jié)目模式著作權(quán)侵權(quán)。在這里我們需要注意是，若是將電視節(jié)目模式的元素僅僅局限在著作權(quán)元素的范圍內(nèi)的話，必然不能凸顯電視節(jié)目模式的特殊性，元素覆蓋說(shuō)也將變得毫無(wú)用處。并且元素的歸納應(yīng)當(dāng)是為元素的對(duì)比進(jìn)行服務(wù)，歸納需要基于兩個(gè)電視節(jié)目模式之間的相似性，究竟是應(yīng)該逐一嚴(yán)苛的對(duì)比還是應(yīng)該將其作為整體結(jié)構(gòu)對(duì)比的要件，選擇的不同，法官的決定也應(yīng)該有所不同。其實(shí)我們不難發(fā)現(xiàn)，元素覆蓋說(shuō)可以成為實(shí)質(zhì)相似性檢測(cè)的一個(gè)重要的方法，筆者認(rèn)為將元素覆蓋用于對(duì)電視節(jié)目模式相似性的測(cè)試是合理恰當(dāng)?shù)?，既能帶?dòng)外在測(cè)試，從元素入手利于整理，又方便掌握電視節(jié)目模式的整體框架，從而為內(nèi)在本質(zhì)測(cè)試創(chuàng)造條件。

四、總結(jié)

電視節(jié)目貿(mào)易市場(chǎng)風(fēng)生水起，節(jié)目模式訴訟累積，越來(lái)越多的問(wèn)題與疏忽暴露人前。當(dāng)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的堆積亟需解決時(shí)，司法實(shí)踐的難題便會(huì)成為推動(dòng)著制度改革的因素。始終相信電視節(jié)目模式終將歸入著作權(quán)法保護(hù)范圍之內(nèi)。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]Gray v.Russell，Russell v.Gray，U.S.District，2012

[2]徐蓓.電視節(jié)目模式的著作權(quán)法律保護(hù)[D].南京理工大學(xué)，2013.

[3]Idema v.Dreamwork，Inc.，U.S.District，2011.