鄭金林

【摘 要】社會各界翹首以盼的《中華人民共和國慈善法》于2016年9月1日起正式施行，但是近年來互聯(lián)網(wǎng)公開募捐、網(wǎng)絡眾籌等活動日漸火爆，社會各界在積極參與網(wǎng)絡募捐的同時也在質(zhì)疑慈善法是否能夠大浪淘沙，篩選出真正符合慈善法規(guī)定的募捐活動。慈善法作為一部柔中帶剛的Soft Law，究竟能否幫助發(fā)展慈善事業(yè)，規(guī)范慈善活動；如何保護慈善組織、捐贈人、志愿者、受益人等慈善活動參與者的合法權(quán)益；對于違法者如何追責才能發(fā)揮法的警示作用等問題都值得探討，本文將就上述問題展開進一步的分析。

【關(guān)鍵詞】慈善法；公開募捐、；監(jiān)管措施；法律責任

一、互聯(lián)網(wǎng)公開募捐活動概述

在社會各界的共同努力之下，《中華人民共和國慈善法》這部眾人期待已久的新法千呼萬喚始出來，并于2016年9月1日起正式施行，讓許多善心人士找到了堅強的法律后盾。

隨著經(jīng)濟發(fā)快速發(fā)展、國民生活水平的日漸提高，參與慈善事業(yè)的群體越來越廣泛，方式也越來越多，像互聯(lián)網(wǎng)公開募捐、網(wǎng)絡眾籌等方式的公開募捐方式日漸火爆，社會各界在積極參與網(wǎng)絡募捐的同時也在質(zhì)疑慈善法是否能夠大浪淘沙，篩選出真正符合慈善法規(guī)定的募捐活動。近日不乏一些互聯(lián)網(wǎng)公開募捐活動被曝出虛假行為、惡意營銷等信息。

二、從法律對慈善活動的定性分析互聯(lián)網(wǎng)公開募捐

（一）從慈善法對慈善活動的定義判斷募捐行為的合法性

我國慈善法第三條規(guī)定：本法所稱慈善活動，是指自然人、法人和其他組織以捐贈財產(chǎn)或者提供服務等方式，自愿開展的下列公益活動：（一）扶貧、濟困；（二）扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫；（三）救助自然災害、事故災難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害；（四）促進教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展；（五）防治污染和其他公害，保護和改善生態(tài)環(huán)境；（六）符合本法規(guī)定的其他公益活動。第二十一條規(guī)定：本法所稱慈善募捐，是指慈善組織基于慈善宗旨募集財產(chǎn)的活動。第二十二條規(guī)定：慈善組織開展公開募捐，應當取得公開募捐資格。依法登記滿二年的慈善組織，可以向其登記的民政部門申請公開募捐資格。第二十六條規(guī)定：不具有公開募捐資格的組織或者個人基于慈善目的，可以與具有公開募捐資格的慈善組織合作，由該慈善組織開展公開募捐并管理募得款物。

從慈善法第三條、第二十一條、第二十二條、第二十六條可以看出：互聯(lián)網(wǎng)公開募捐的行為雖然可以歸入到慈善法第三條列舉的公益活動之中，但是其形式類似于公益眾籌。法律雖然允許個人與有資格公開募捐的慈善組織進行合作，但是此次募捐是由某P2P公司策劃的、活動發(fā)起人個人發(fā)起的募捐行為，二者均不具有公開募捐的資格。由此發(fā)起的募捐活動不符合法律規(guī)定，屬于違法行為。

（二）從慈善法對網(wǎng)絡募捐的規(guī)定判斷募捐平臺的合法性

我國慈善法第二十三條第三款規(guī)定：慈善組織通過互聯(lián)網(wǎng)開展公開募捐的，應當在國務院民政部門統(tǒng)一或者指定的慈善信息平臺發(fā)布募捐信息，并可以同時在其網(wǎng)站發(fā)布募捐信息。

在互聯(lián)網(wǎng)公開募捐活動中，若發(fā)起人以個人名義微信公眾號上發(fā)起互聯(lián)網(wǎng)公開募捐活動，則該平臺不屬于慈善法第二十三條第三款所稱的“國務院民政部門統(tǒng)一或者指定的慈善信息平臺”，因此在此平臺開展公開募捐活動亦違背法律規(guī)定。

三、從慈善法中法律責任的設置探討虛假募捐的問責路徑

（一）民事責任問責路徑

我國《侵權(quán)責任法》第二條規(guī)定：侵害民事權(quán)益，應當依照本法承擔侵權(quán)責任。在慈善活動中，若當事人的權(quán)利遭受侵害，可以依據(jù)《侵權(quán)責任法》的規(guī)定確定請求加害人承擔民事賠償責任。同時，對于募捐行為，可參照民法中關(guān)于贈與合同違約的規(guī)定，請求違約方承擔違約責任。

從民法的角度看，若互聯(lián)網(wǎng)公開募捐活動的發(fā)起人與其他組織作為受贈人作為受益人，惡意營銷，使捐贈人違背真實的目的進行捐贈，損害捐贈人的財產(chǎn)處分權(quán)的，捐贈人可以此要求其承擔民事賠償責任。

（二）行政責任問責路徑

我國《慈善法》第九十八條至第一百零五條詳細規(guī)定了對慈善活動中各類主體違法行為的行政處罰措施，具體包括：警告、通報批評、責令限期改正、責令限期停止活動并進行整改、吊銷登記證書、沒收違法所得、罰款等一系列措施。

其中第一百零一條規(guī)定：開展募捐活動有下列情形之一的，由民政部門予以警告、責令停止募捐活動；對違法募集的財產(chǎn)，責令退還捐贈人；難以退還的，由民政部門予以收繳，轉(zhuǎn)給其他慈善組織用于慈善目的；對有關(guān)組織或者個人處二萬元以上二十萬元以下罰款：（一）不具有公開募捐資格的組織或者個人開展公開募捐的；（二）通過虛構(gòu)事實等方式欺騙、誘導募捐對象實施捐贈的；（三）向單位或者個人攤派或者變相攤派的；（四）妨礙公共秩序、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營或者居民生活的。若募捐活動的發(fā)起人與其他組織具有慈善法第一百零一條規(guī)定的違法情形，應對其進行相應的行政處罰。

（三）刑事責任問責路徑

慈善法雖然是一部Soft Law，為了發(fā)展慈善事業(yè)，弘揚慈善文化，規(guī)范慈善活動，保護慈善組織、捐贈人、志愿者、受益人等慈善活動參與者的合法權(quán)益，促進社會進步，共享發(fā)展成果i而制定，不具有強大的威懾力。但是，如果通過發(fā)布虛假信息，騙取錢財而進行慈善活動，則必須借助刑法的震懾作用，通過追究刑事責任的方式警醒世人，維護慈善法的立法目的。

《慈善法》在第十一章法律責任中規(guī)定了一系列的問責路徑，其中第一百零七條規(guī)定：自然人、法人或者其他組織假借慈善名義或者假冒慈善組織騙取財產(chǎn)的，由公安機關(guān)依法查處。第一百零九條也指出違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

《刑法》第一百九十二條關(guān)于集資詐騙罪的規(guī)定如下：以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

2016年12月2日，騰訊就某一互聯(lián)網(wǎng)公開募捐發(fā)文稱：關(guān)于某互聯(lián)網(wǎng)公開募捐活動募捐到的262.69萬元贊賞金將全部退回網(wǎng)友。由此可知，當互聯(lián)網(wǎng)公開募捐涉及數(shù)額巨大，影響甚廣時，若符合刑法中關(guān)于集資詐騙罪的定罪要求，則當事人可能會被追究刑事責任。

四、結(jié)語

《慈善法》的正式施行，為我國的公益事業(yè)提供了具體而明確的法律支持與依據(jù)。但是作為新法的《慈善法》與我國的慈善事業(yè)一樣，都還處于法律適用的初級階段，需要在日后的具體操作過程中不斷發(fā)展、完善。相信在法治日漸健全的未來，慈善事業(yè)也能夠越來越正規(guī)化、法律化，《慈善法》也能夠越來越發(fā)揮舉足輕重的法律作用。

注釋：

i《中華人民共和國慈善法》第一條

iihttp：//tech.qq.com/a/20161201/032312.htm pgv_ref=aio2015&ptlang=2052

【參考文獻】

[1]中華人民共和國慈善法

[2]中華人民共和國刑法

[3]中華人民共和國侵權(quán)責任法

[4]中華人民共和國合同法

[5]騰訊新聞

[6]新浪微博