于怡然

(天津財(cái)經(jīng)大學(xué) 天津 300000)

企業(yè)高管刑事法律風(fēng)險(xiǎn)實(shí)證研究

于怡然

(天津財(cái)經(jīng)大學(xué) 天津 300000)

隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)步入轉(zhuǎn)型期，包括刑事法律風(fēng)險(xiǎn)在內(nèi)的各種社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)呈現(xiàn)出多樣化和復(fù)雜化的特征，上市公司違規(guī)、違法現(xiàn)象不斷增加，高管犯罪愈演愈烈。民事法律風(fēng)險(xiǎn)引發(fā)的糾紛一般不至于導(dǎo)致企業(yè)的徹底崩潰，而刑事風(fēng)險(xiǎn)關(guān)系到人的自由及生命，比起民事經(jīng)濟(jì)類的糾紛，其風(fēng)險(xiǎn)更為嚴(yán)重。為了探尋高管犯罪發(fā)生的根源以及企業(yè)高管如何應(yīng)對(duì)和防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，有必要對(duì)于高管犯罪現(xiàn)象進(jìn)行定量分析。為此，本文選取了中國(guó)裁判文書網(wǎng)2014年1月至2016年5月156份刑事判決作為樣本，進(jìn)行全面系統(tǒng)的分析，并提出相應(yīng)的建議。

企業(yè)高管;刑事犯罪;統(tǒng)計(jì)描述

一、企業(yè)高管犯罪的實(shí)證統(tǒng)計(jì)分析

本文實(shí)證研究以全國(guó)各地人民法院所做的判決書、裁定書為樣本，所有判決、裁定書均來(lái)自于中國(guó)裁判文書網(wǎng)。本文共搜集判決、裁定書156份，涉及被告人320人。本實(shí)證研究前預(yù)設(shè)法官在作出判決、裁定時(shí)沒(méi)有法外因素諸如行政權(quán)力干擾、社會(huì)輿論干擾、司法腐敗等影響，因?yàn)檫@些因素?zé)o法從判決、裁定書中得知。

(一)企業(yè)高管犯罪的基本情況分析

從年齡方面來(lái)看，在320名被告人中，有國(guó)企高管122人，民企高管198人。在122名犯罪國(guó)企高管中，有77人的年齡明確。從年齡段分布看，40-49歲年齡段的犯罪國(guó)有企業(yè)家人數(shù)最多,共35人，其次為50-59歲年齡段,這兩個(gè)年齡段人數(shù)分別占45.45%和31.17%；再次為30-39歲年齡段，共13人，占16.88%。在犯罪民企高管中，人數(shù)最為集中的年齡段也為40-49歲,共計(jì)103人，其次是30-39歲年齡段，共53人,兩個(gè)年齡段人數(shù)分別占總犯罪人數(shù)的52.02%和24.83%；50-59歲年齡段有38人，占19.19%。

從高管的職務(wù)方面來(lái)看，在122名犯罪國(guó)企高管中，有121人的企業(yè)內(nèi)部職務(wù)明確，董事長(zhǎng)、總經(jīng)理或法定代表人共58人，占47.93%；實(shí)際控制人、股東7人,占5.79%；黨群負(fù)責(zé)人5人,占4.13%；監(jiān)事2人,占1.65%。在198名犯罪民企高管中,董事長(zhǎng)、總經(jīng)理或法定代表人共120人,占60.60%；實(shí)際控制人、股東共31人,占15.65%；財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人19人,占9.59%；黨群負(fù)責(zé)人10人，占5.05%；董事6人,占3.03%；監(jiān)事6人,占3.03%。

從高管的學(xué)歷方面來(lái)看，在122名犯罪國(guó)企高管中,有52人的學(xué)歷明確。其中,大學(xué)及以上學(xué)歷,共38人,占73.08%。其他依次為高中學(xué)歷7人、初中學(xué)歷6人、小學(xué)及以下學(xué)歷1人,分別占13.46%、11.54%和1.92%。在198名犯罪民企高管中,有103人的學(xué)歷明確。與犯罪國(guó)有企業(yè)家有所不同,犯罪民營(yíng)企業(yè)家的學(xué)歷以初中居多,共54人,占52.42%；其次為大學(xué)及以上學(xué)歷,共33人,占32.03%；再次為高中學(xué)歷,共15人,占14.56%。

由數(shù)據(jù)可得，企業(yè)高管犯罪年齡大多在40-49歲這個(gè)范圍內(nèi)，這個(gè)年齡段是企業(yè)高管走向領(lǐng)導(dǎo)崗位擁有重要權(quán)利的時(shí)候，這為他實(shí)施職務(wù)犯罪提供了良好基礎(chǔ)。其犯罪的原因主要是有兩個(gè)方面：一是現(xiàn)行分配體制不合理,缺乏激勵(lì)機(jī)制，二是其容易放松道德約束，對(duì)公司和全體股東沒(méi)有克盡職守,惡意違反對(duì)公司和股東利益的承諾，不惜犧牲公司和股東的利益來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的利益。

從職務(wù)方面看，董事長(zhǎng)或總經(jīng)理犯罪人數(shù)最多，高管犯罪與擔(dān)任職務(wù)有很大關(guān)系,職位越高，擁有的權(quán)力越大，犯罪的可能性也就越高。董事長(zhǎng)或總經(jīng)理在高管犯罪中起主導(dǎo)作用，而財(cái)務(wù)總監(jiān)和董事會(huì)秘書大多屬于被動(dòng)犯罪，他們的犯罪原因多數(shù)是出于董事長(zhǎng)或總經(jīng)理的指使或利益的誘惑。

在學(xué)歷方面可看出，高管的學(xué)歷層次都屬于偏上的水平，而高學(xué)歷也就意味著犯罪具有高智商的特點(diǎn)。他們大多不僅有著稅務(wù)、貿(mào)易、管理、會(huì)計(jì)等方面的專業(yè)知識(shí)和豐富的企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)，而且有較高的社會(huì)地位和較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)能力。這讓他們熟悉相關(guān)法律、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律，有著較強(qiáng)的反偵察能力。

(二)企業(yè)高管犯罪罪名分析

從罪名方面來(lái)看，企業(yè)高管觸犯頻率最高的幾個(gè)罪名依次為:虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，職務(wù)侵占罪，非法吸收公眾存款罪，受賄罪。由此可得出以下結(jié)論：

一是高發(fā)的犯罪大多屬于經(jīng)濟(jì)犯罪。高管經(jīng)濟(jì)類犯罪高發(fā)的主要原因是企業(yè)內(nèi)部控制制度不健全。對(duì)于資金的管理，企業(yè)應(yīng)該有嚴(yán)格的內(nèi)部控制制度。但有的企業(yè)雖有規(guī)章制度，但只停留在形式層面，很少起到監(jiān)督控制作用。此外，我國(guó)證監(jiān)會(huì)的處罰一般是對(duì)高管進(jìn)行譴責(zé),很少進(jìn)行司法追究。違法成本太低,是一些高管鋌而走險(xiǎn)的重要原因。

二是企業(yè)高管的犯罪與其職務(wù)相關(guān)，屬于職務(wù)類犯罪，并且以侵占型犯罪居多。由于企業(yè)高管有信息優(yōu)勢(shì)，深知企業(yè)的業(yè)務(wù)流程和內(nèi)部控制的“真空地帶”，具有豐富的管理經(jīng)驗(yàn)。因此，許多侵占型職務(wù)犯罪在形似合理、合法的業(yè)務(wù)中悄然進(jìn)行，如通過(guò)商品的交易、股權(quán)的買賣、對(duì)外投資、合同的簽訂等等，達(dá)到侵占企業(yè)財(cái)物的目的。

三是共同犯罪現(xiàn)象嚴(yán)重。共犯成員主要集中于公司核心高管，公司董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、總經(jīng)理在許多案件中往往同時(shí)成為共犯。個(gè)別案件共同犯罪成員幾乎囊括上市公司董事會(huì)半數(shù)或過(guò)半數(shù)成員。

二、對(duì)企業(yè)高管預(yù)防刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的建議

1、修改完善法律，減少法律真空地帶。

建議修改刑法統(tǒng)一涉及職務(wù)犯罪的相關(guān)法律條文，對(duì)受賄罪與非國(guó)家工作人受賄罪、貪污罪與職務(wù)侵占罪、挪用公款罪與挪用資金罪，歸并法律條文，統(tǒng)一構(gòu)成要件、起刑點(diǎn)和罪名，提高起刑標(biāo)準(zhǔn)，統(tǒng)一刑罰規(guī)格。對(duì)國(guó)家工作人員及針對(duì)侵犯國(guó)有資產(chǎn)的犯罪，可另外條款表述從重處罰。

2、督促企業(yè)完善相關(guān)制度

首先要優(yōu)化公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)?？梢赃m當(dāng)減少國(guó)企中國(guó)有股的比例,或者讓國(guó)有股由幾個(gè)有不同利益的國(guó)有資產(chǎn)管理部口來(lái)掌握,這樣就可以形成權(quán)力的制衡,有利于減少高管侵占企業(yè)權(quán)益事件的發(fā)生。其次要優(yōu)化獨(dú)立董事的選聘機(jī)制，提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性。可以避開(kāi)大股東，獨(dú)立董事由中小股東選舉產(chǎn)生，也可由監(jiān)事會(huì)產(chǎn)生，還可以由國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)、證監(jiān)會(huì)、證券交易所等相關(guān)管理部門聯(lián)合成立一個(gè)專門負(fù)責(zé)獨(dú)立董事的培訓(xùn)、任命、考核和薪酬的組織。

3、企業(yè)應(yīng)當(dāng)重視內(nèi)部的法律培訓(xùn)

跨國(guó)公司高管經(jīng)常邀請(qǐng)內(nèi)部的法務(wù)部人員和外部的法律專家為高層管理人員提供法律培訓(xùn)和咨詢。但是目前在我國(guó)還沒(méi)有形成這樣的慣例，大多數(shù)企業(yè)對(duì)人力資源管理、生產(chǎn)運(yùn)營(yíng)管理等方面的培訓(xùn)比較關(guān)注,但很少進(jìn)行法律培訓(xùn)。導(dǎo)致我國(guó)企業(yè)高級(jí)管理人員的法律意識(shí)比較淡薄，對(duì)相關(guān)法律規(guī)定不大了解,各類刑事犯罪或者其他法律風(fēng)險(xiǎn)不時(shí)地出現(xiàn)在我國(guó)企業(yè)。因此，我國(guó)企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)法律培訓(xùn)，提高企業(yè)高管的法律素養(yǎng)，使公司在法律允許的范圍內(nèi)平穩(wěn)地運(yùn)行。

[1]張蕊.我國(guó)企業(yè)高管侵占型職務(wù)犯罪的機(jī)理研究[J].經(jīng)濟(jì)管理，2011(10)：135-139.

[2]王前鋒.我國(guó)上市公司高管犯罪現(xiàn)象分析[J].商業(yè)研究，2007(357)：163-166.

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于怡然(1993-)，女，漢族，河北衡水市人，學(xué)生，法律碩士，天津財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院法律專業(yè)，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。