●陳淵鑫

《中華人民共和國行政處罰法》部分法條的理解與適用（三）

●陳淵鑫

“財(cái)政監(jiān)督常用法律法規(guī)的理解與適用”之十一

一、行政處罰決定的送達(dá)

法律條文：

第四十條 行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于行政處罰決定送達(dá)的規(guī)定。

所謂的送達(dá)，是指行政機(jī)關(guān)按照法定程序和方式將行政處罰決定書送交給當(dāng)事人的行為。行政機(jī)關(guān)送達(dá)行政執(zhí)法文書，必須以法定程序和方式進(jìn)行；未按法定程序和方式送達(dá)的，不產(chǎn)生送達(dá)的法律效力。在財(cái)政行政執(zhí)法中，常用的行政處罰決定書送達(dá)方式主要包括直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)和公告送達(dá)等五種。具體情況如下：

1、直接送達(dá)。所謂的直接送達(dá)，是指財(cái)政部門派專人將行政處罰決定書交付受送達(dá)人的方法。財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)在作出行政處罰決定之日起7日內(nèi)將行政處罰決定送達(dá)受送達(dá)人。受送達(dá)人是自然人的，由本人簽收，本人不在的，可交其同住成年家屬簽收，并在送達(dá)回證的備注欄內(nèi)注明與受送達(dá)人的關(guān)系；受送達(dá)人是法人或其他組織的，應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織的辦公室、收發(fā)室、值班室等負(fù)責(zé)收件的人簽收或蓋章；受送達(dá)人有代理人或指定了代收人的，可送交其代理人或代收人簽收。上述有關(guān)人員在送達(dá)回證上的簽收日期為送達(dá)日期。

2、留置送達(dá)。所謂留置送達(dá)，是指在受送達(dá)人無正當(dāng)理由拒絕接受交付的行政處罰決定書時(shí)，財(cái)政部門依法將行政處罰決定書留置于受送達(dá)人住所，即視為合法送達(dá)，產(chǎn)生送達(dá)的法律效力。受送達(dá)人是自然人的，受送達(dá)人或其同住成年家屬拒絕接收行政執(zhí)法文書的，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)基層組織或者其所在單位的代表到場對送達(dá)情況和過程予以見證，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由財(cái)政部門、見證人簽名或蓋章，把行政處罰決定書留在受送達(dá)人的住所，即視為送達(dá)。受送達(dá)人是法人或其他組織的，拒絕簽收或蓋章的，按照上述程序適用留置送達(dá)。

3、郵寄送達(dá)。直接送達(dá)行政執(zhí)法文書確有困難的，可以采用郵寄送達(dá)。所謂的郵寄送達(dá)，是指財(cái)政部門通過掛號信或特快專遞等方式將行政處罰決定書交付給受送達(dá)人的方法。郵寄送達(dá)時(shí)，必須將附有注明寄回聯(lián)系地址的送達(dá)回證和要送達(dá)的行政處罰決定書一起郵寄，并索要回執(zhí)。郵寄回執(zhí)上注明的收件日期與送達(dá)回證上注明的收件日期不一致的，或者送達(dá)回證沒有寄回的，通常以郵寄回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。

4、委托送達(dá)。財(cái)政部門如果送達(dá)行政處罰決定書有困難，可以委托受送達(dá)人所在地的行政機(jī)關(guān)代為送達(dá)。這種送達(dá)方式與直接送達(dá)有同等效力。財(cái)政部門應(yīng)出具委托函，并附上需要送達(dá)的執(zhí)法文書和送達(dá)回證，以受送達(dá)人在送達(dá)回證上簽收的日期或受委托送達(dá)機(jī)關(guān)在送達(dá)回證上注明的日期為送達(dá)日期。

5、公告送達(dá)。受送達(dá)人下落不明，或者用上述方式均無法送達(dá)的，財(cái)政部門可以公告送達(dá)行政處罰決定書。所謂公告送達(dá)，是指財(cái)政部門以張貼公告、登報(bào)等辦法將行政處罰決定書公之于眾，經(jīng)過法定期間，即視為送達(dá)。公告送達(dá)，可以在財(cái)政部門的公告欄、受送達(dá)人原住所地張貼公告，也可以在當(dāng)?shù)赜杏绊懥Φ膱?bào)紙上刊登公告；對公告送達(dá)方式法律、法規(guī)、規(guī)章有特殊要求的，應(yīng)按要求的方式進(jìn)行公告。公告送達(dá)的，自公告發(fā)出之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達(dá)。公告送達(dá)應(yīng)在行政案卷中記明原因和經(jīng)過。值得特別注意的是，公告送達(dá)行政處罰決定書應(yīng)說明文書的主要內(nèi)容、當(dāng)事人享有的權(quán)利。

在財(cái)政行政處罰實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)受送達(dá)人拒絕接收行政處罰決定書的情況。針對這種情況，財(cái)政部門要堅(jiān)持依法行政的原則，嚴(yán)格按照法律規(guī)定實(shí)施送達(dá)程序：

一是要規(guī)范制作送達(dá)回證，并在法律規(guī)定的時(shí)間內(nèi)將行政處罰決定書送達(dá)。送達(dá)的行政處罰決定書要有統(tǒng)一編序的文號，送達(dá)回證上要載明送達(dá)文書的名稱、文號、份數(shù)、送達(dá)方式、時(shí)間和地點(diǎn)等內(nèi)容，受送達(dá)人要寫清楚正確的姓名 （名稱），受送達(dá)人為法人或其他組織的，要寫明法人或其他組織的全稱，不可用簡稱，并注明其法定代表人或主要負(fù)責(zé)人。送達(dá)回證要加蓋送達(dá)機(jī)關(guān)印章，并有兩名以上送達(dá)人簽字。采用留置送達(dá)、郵寄送達(dá)或公告送達(dá)的，要附有相關(guān)材料記載。

二是財(cái)政在行政執(zhí)法中，可以要求受送達(dá)人出具指定代為接收行政執(zhí)法文書的代理（代收）人的委托書，送達(dá)時(shí)將行政執(zhí)法文書送達(dá)給代理（代收）人簽收；也可以參照人民法院有關(guān)做法，要求行政相對人填寫行政執(zhí)法文書送達(dá)回執(zhí)，作為送達(dá)行政執(zhí)法文書的依據(jù)。一旦受送達(dá)人拒絕接收行政執(zhí)法文書，財(cái)政部門可以將文書郵寄至受送達(dá)人在 《行政處罰決定書送達(dá)地址確認(rèn)書》中確認(rèn)的送達(dá)地址。

三是在留置送達(dá)中，受送達(dá)人或有義務(wù)簽收的人拒絕簽收而無法找到見證人時(shí)，一是在送達(dá)時(shí)可邀請公證部門的公證員到場，對拒絕接收行政執(zhí)法文書的過程予以公證并存入檔案，作為送達(dá)的依據(jù)。二是可以通過拍照或攝像、錄音等方式將送達(dá)過程客觀準(zhǔn)確保存下來，制作成照片或錄像帶、VCD光碟等影像資料，存入相關(guān)檔案中，作為送達(dá)的依據(jù)。在拍照、拍攝過程中應(yīng)當(dāng)注意將送達(dá)時(shí)間及在場人顯示出來。

二、違反法定程序的行政處罰法律效力

法律條文：

第四十一條 行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于違反有關(guān)法定程序作出的行政處罰決定法律效力的規(guī)定。

行政處罰程序是行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政處罰時(shí)所必須履行的義務(wù)。其主要目的是對行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員實(shí)施行政處罰的行為予以規(guī)范和約束，以保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益侵犯。本條再次重申當(dāng)事人的權(quán)利，明確規(guī)定行政機(jī)關(guān)剝奪當(dāng)事人的法定權(quán)利，行政處罰決定不能成立，行政處罰無效。即如果行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，沒有依法履行告知義務(wù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述或者申辯，則屬于違反了有關(guān)的法定程序，因而其作出的行政處罰決定不能成立。所謂的行政處罰不成立，是指行政機(jī)關(guān)作出的具體的行政處罰行為不發(fā)生法律效力。即行政處罰決定既不對當(dāng)事人發(fā)生拘束力，也不發(fā)生執(zhí)行力，與沒有任何處罰決定一樣。

但是，在實(shí)施行政處罰的過程中會出現(xiàn)這樣的情況，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員已經(jīng)依法履行了告知當(dāng)事人陳述或者申辯權(quán)利的義務(wù)，而當(dāng)事人自愿、明確地表示放棄該項(xiàng)陳述或者申辯權(quán)利。如有的是當(dāng)事人確實(shí)認(rèn)為自己有違法行為應(yīng)當(dāng)受到處罰，不申辯的；有的是當(dāng)事人認(rèn)為申辯也沒有什么好處，任行政機(jī)關(guān)處罰；還有的是行政機(jī)關(guān)通知當(dāng)事人到場，告知或者宣讀行政處罰決定，而當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到場的。不論哪一種情形，都不屬于行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員拒絕聽取當(dāng)事人陳述或者申辯，即不屬于行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員違反該項(xiàng)法定程序的情況，因此，也不會因此影響作出的行政處罰決定的效力。這種情況，不屬于行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員違反該項(xiàng)法定程序的情況。

三、聽證程序

法律條文：

第四十二條 行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證，當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。聽證依照以下程序組織：

（一）當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后三日內(nèi)提出；

（二）行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的七日前，通知當(dāng)事人舉行聽證的時(shí)間、地點(diǎn)；

（三）除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私外，聽證公開舉行；

（四）聽證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；

（五）當(dāng)事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人代理；

（六）舉行聽證時(shí)，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議；當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證；

（七）聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄；筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或者蓋章。

當(dāng)事人對限制人身自由的行政處罰有異議的，依照治安管理處罰法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于聽證程序的規(guī)定。

所謂的聽證程序，是指行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前聽取當(dāng)事人的陳述和申辯，由聽證程序參加人就有關(guān)問題相互進(jìn)行質(zhì)問、辯論和反駁，從而查明事實(shí)的過程。其賦予了當(dāng)事人為自己辯護(hù)的權(quán)利，為當(dāng)事人充分維護(hù)和保障自己的權(quán)益，提供了程序上的保障。在聽證程序中，當(dāng)事人有權(quán)充分表達(dá)自己的意見和主張，提出有利于自己的證據(jù)；有權(quán)為自己辯解，反駁不利于自己的證據(jù)；有權(quán)與執(zhí)法人員進(jìn)行對質(zhì)和辯論。為規(guī)范財(cái)政部門行政處罰聽證程序，2005年1月財(cái)政部制定下發(fā) 《財(cái)政機(jī)關(guān)行政處罰聽證實(shí)施辦法》（財(cái)政部令第23號），自2005年3月1日起施行。財(cái)政行政執(zhí)法中，聽證需要注意以下幾個(gè)方面的問題：

（一）聽證的適用范圍

所謂的聽證程序適用范圍，是指哪些行政處罰案件可以聽證，哪些不適用聽證。本條明確規(guī)定，對于責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰，可以組織聽證程序。對于財(cái)政行政處罰而言，根據(jù)《財(cái)政機(jī)關(guān)行政處罰聽證實(shí)施辦法》的有關(guān)規(guī)定，財(cái)政性處罰聽證程序適用于暫停會計(jì)師事務(wù)所經(jīng)營業(yè)務(wù)、暫停注冊會計(jì)師執(zhí)行業(yè)務(wù)、吊銷注冊會計(jì)師證書、吊銷會計(jì)從業(yè)資格證書、撤銷會計(jì)師事務(wù)所、取消政府采購業(yè)務(wù)代理資格、財(cái)政部以及專員辦作出罰款行政處罰的，其“較大數(shù)額罰款”的標(biāo)準(zhǔn)為對公民作出5000元以上罰款，對法人或者其他組織作出5萬元以上罰款。地方財(cái)政機(jī)關(guān)作出罰款行政處罰的，其“較大數(shù)額罰款”的標(biāo)準(zhǔn)按照各省、自治區(qū)、直轄市人大常委會或者人民政府的規(guī)定執(zhí)行。這主要是由于各地的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不一樣，各行業(yè)情況也不盡相同，因此，未對“較大數(shù)額罰款”在全國統(tǒng)一規(guī)定。

（二）聽證主持人、參與人

1、聽證的主持人。聽證的主持人是指正的人員。一般由準(zhǔn)備做出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)指派具有相對獨(dú)立地位的本機(jī)關(guān)人員擔(dān)任。聽證主持人應(yīng)當(dāng)持有資格證書并且有一定的法制工作經(jīng)驗(yàn)。財(cái)政行政處罰的聽證由擬做出行政處罰機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)的法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)組織，沒有法制工作機(jī)構(gòu)的，由承擔(dān)相應(yīng)職能的非本案件調(diào)查人員所在機(jī)構(gòu)組織。如果當(dāng)事人對主持人有異議，那么他有權(quán)申請?jiān)撝鞒秩嘶乇?。如果?cái)政部門認(rèn)為當(dāng)事人的異議申請成立，則應(yīng)該另行指定聽證程序的主持人。

2、聽證會參加人。聽證會參加人是指參加聽證會享有一定權(quán)利的人員和協(xié)助聽證會進(jìn)一步澄清案情的有關(guān)人員。主要包括當(dāng)事人及其代理人、案件調(diào)查人員、證人、鑒定人和翻譯人員。

一是當(dāng)事人。聽證程序的當(dāng)事人僅指在（違法行為處理通知書）中，被事先告之其將受到行政處罰的人或與行政處罰有利害關(guān)系的其他人。當(dāng)事人可以親自參加聽證程序，也可以委托他人參加聽證程序。參加聽證是當(dāng)事人的權(quán)利，當(dāng)事人可以自己行使這一權(quán)利，親自參加聽證程序，自己進(jìn)行陳述、辯解、反駁和辯論；也可以委托他人代理自己去行使這一權(quán)利，由他人代理自己參加聽證程序。當(dāng)事人如果委托他人代理，則需履行法定的委托手續(xù)；代理人代理他人參加聽證，則需有委托人的明確授權(quán)，也就是說，聽證程序中當(dāng)事人的代理人必須有合法的代理權(quán)。關(guān)于代理人的人數(shù)，本法規(guī)定限于一至二人。

二是案件調(diào)查人員。這是指行政機(jī)關(guān)中具體承辦行政違法案件的執(zhí)法人員，主要從事案件的調(diào)查取證工作。

三是其他參加人。這是指與認(rèn)定案件事實(shí)相關(guān)的證人、鑒定人員和翻譯人員等。

（三）聽證程序

1、告知聽證權(quán)利。行政處罰機(jī)關(guān)經(jīng)過立案調(diào)查并已初步形成行政處罰決定后，應(yīng)當(dāng)制作《財(cái)政行政處罰告知書》，告訴當(dāng)事人擬給予的行政處罰。若屬于聽證范圍的，還應(yīng)當(dāng)告知其可以要求舉行聽證的權(quán)利，同時(shí)告知其提出聽證的方式、期限等。

2、當(dāng)事人提出聽證要求。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在收到《財(cái)政行政處罰告知書》之日起 3日內(nèi)，向財(cái)政部門提出聽證的要求。如果當(dāng)事人沒有正當(dāng)?shù)睦碛?，未在?guī)定的期限內(nèi)提出聽證的要求，應(yīng)當(dāng)作為放棄聽證權(quán)利。財(cái)政部門對當(dāng)事人提出聽證要求的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)組織聽證。如果財(cái)政部門未告知當(dāng)事人提出聽證，而公民、法人或其他組織要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)慎重審查，對符合聽證條件的，應(yīng)當(dāng)著手組織聽證；對不符合聽證條件的，應(yīng)當(dāng)通知其不予聽證并說明理由。聽證程序因當(dāng)事人要求而舉行，但對聽證而支出的相關(guān)費(fèi)用，當(dāng)事人不予承擔(dān)。

3、聽證會的準(zhǔn)備。在正式舉行聽證會前，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)做好以下準(zhǔn)備工作：確定聽證會主持人、聽證員；由聽證會主持人確定聽證方式，即是否公開舉行，對涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個(gè)人隱私的案件，可以決定不公開聽證；由聽證會主持人確定聽證的時(shí)間、地點(diǎn)，并制作《聽證通知書》，載明聽證主持人、聽證員、記錄員的姓名、職務(wù)和回避申請，授權(quán)委托等事項(xiàng)，在聽證會舉行的7日前送達(dá)當(dāng)事人，并通知其他聽證人。

4、聽證的舉行。凡是公開舉行的聽證，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)允許其他公民旁聽或可以允許新聞記者采訪報(bào)道，宣傳教育作用，也有利于廣大人民群眾監(jiān)督執(zhí)法。聽證會主要包括以下幾個(gè)方面步驟：一是由聽證會書記員宣布紀(jì)律、當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)；二是調(diào)查階段，以進(jìn)一步搞清案情；三是案件調(diào)查人員、當(dāng)事人或其委托代理人相互質(zhì)證辯論；四是當(dāng)事人或其委托代理人做最后陳述；五是聽證會主持人宣布聽證會結(jié)束。

值得注意的是，對于整個(gè)聽證程序，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)制作筆錄。筆錄應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確無誤。財(cái)政部門工作人員應(yīng)當(dāng)將筆錄交予當(dāng)事人進(jìn)行審核，如果當(dāng)事人認(rèn)為筆錄中關(guān)于其陳述、申辯和反駁等內(nèi)容的記載，與其自己所述的內(nèi)容不符的，應(yīng)當(dāng)向財(cái)政部門指出，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)予以更正。當(dāng)事人經(jīng)審核筆錄認(rèn)為無誤的，應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽字或者蓋章。

案例：

2008年，某市財(cái)政局派出檢查組對某單位進(jìn)行了會計(jì)信息質(zhì)量檢查。檢查中，檢查組發(fā)現(xiàn)該單位會計(jì)管理較亂，單位會計(jì)人員李某沒有認(rèn)真履行會計(jì)職責(zé)，造成被檢查單位私設(shè)小金庫，并在檢查過程中，抗拒檢查人員對違法事實(shí)的查處。財(cái)政局檢查組人員在檢查結(jié)束后，建議市財(cái)政局依法吊銷李某從事會計(jì)工作的會計(jì)從業(yè)資格證。市財(cái)政局采納了檢查組的意見，同時(shí)發(fā)文吊銷了李某的會計(jì)從業(yè)資格證，但沒有告知李某舉行聽證的權(quán)利。

本例中，某市財(cái)政局吊銷李某的會計(jì)從業(yè)資格證沒有舉行聽證不符合我國《行政處罰法》和相關(guān)財(cái)政處罰法規(guī)的要求。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，財(cái)政部門吊銷李某的會計(jì)從業(yè)資格證時(shí)應(yīng)告知其可以舉行聽證的權(quán)利，若李某提出聽證要求，市財(cái)政局應(yīng)舉行聽證后，再做出吊銷李某從業(yè)資格證的處罰決定，否則就因程序無效而導(dǎo)致處罰不成立。

四、行政復(fù)議、行政訴訟不停止行政處罰的執(zhí)行

法律條文：

第四十五條當(dāng)事人對行政處罰決定不服申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于對當(dāng)事人申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟不停止行政處罰的執(zhí)行的規(guī)定。

行政處罰的執(zhí)行是行政處罰決定的后續(xù)，是行政處罰權(quán)和行政處罰決定內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)，也是行政處罰決定產(chǎn)生現(xiàn)實(shí)影響的關(guān)鍵一步。如果沒有行政處罰決定的執(zhí)行，則行政處罰決定就沒有意義。當(dāng)事人如果對行政處罰決定不服，可以向有關(guān)機(jī)關(guān)提起復(fù)議和訴訟，但行政處罰原則上不停止執(zhí)行。行政處罰決定一經(jīng)作出，就具有了法律效力，即公定力、拘束力、執(zhí)行力。公定力，是指對行政處罰決定原則上推定為合法，在未依法予以撤銷或者變更之前，任何人都不能否定其效力。拘束力，是指行政處罰決定在被依法撤銷或者變更之前，行政機(jī)關(guān)和當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)承認(rèn)該決定有效并受該決定約束。執(zhí)行力，是指當(dāng)事人對依法作出的行政處罰決定負(fù)有自覺履行和按期履行的義務(wù)。 行政法最重要的原則之一，即公務(wù)連續(xù)性原則。具體到行政處罰決定的執(zhí)行問題上，本條規(guī)定，行政處罰不因當(dāng)事人申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟而停止執(zhí)行，但是，法律另有規(guī)定的除外。對于這一例外規(guī)定，可以參照《行政復(fù)議法》和《行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定?！缎姓?fù)議法》第21條規(guī)定：“行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行；但是，有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：（1）被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（2）行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（3）申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；（4）法律規(guī)定停止執(zhí)行的?！薄缎姓V訟法》第56條規(guī)定：“訴訟期間，不停止行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，裁定停止執(zhí)行：（1）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（2）原告或者利害關(guān)系人申請停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害國家利益、社會公共利益的；（3）人民法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會給國家利益、社會公共利益造成重大損害的；（4）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的?！?/p>

五、行政處罰的強(qiáng)制執(zhí)行

法律條文：

第五十一條 當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取下列措施：

（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；

（二）根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；

（三）申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于行政處罰強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定。

行政處罰的強(qiáng)制執(zhí)行，是行政處罰中是不可缺少的一環(huán)。所謂的行政處罰的強(qiáng)制執(zhí)行，是指當(dāng)事人（包括公民、法人及其他組織）逾期不履行行政處罰決定，有關(guān)執(zhí)行機(jī)關(guān)依法采取強(qiáng)制措施，迫使其履行行政處罰決定或達(dá)到與履行該行政處罰決定相同狀態(tài)的活動。對于財(cái)政行政執(zhí)法而言，行政處罰強(qiáng)制執(zhí)行需要注意以下兩個(gè)方面的內(nèi)容：

（一）行政處罰強(qiáng)制執(zhí)行主體

行政處罰的執(zhí)行主體，是指有權(quán)對行政處罰實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行的機(jī)關(guān)和組織。由于行政處罰的強(qiáng)制執(zhí)行直接涉及當(dāng)事人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他權(quán)益，因而行政處罰強(qiáng)制執(zhí)行的主體由立法予以明確。目前，根據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定，只有公安、海關(guān)、稅務(wù)部門有查封、扣押、凍結(jié)劃撥等行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。為此，財(cái)政部門對于行政處罰決定只能申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，其本身并無行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。《行政強(qiáng)制法》第53條規(guī)定：“當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不履行行政決定的，沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以自期限屆滿之日起三個(gè)月內(nèi)，依照本章規(guī)定申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行?！睘榇耍?cái)政部門申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的期限為3個(gè)月；否則，逾期申請的，人民法院將不予受理。

（二）行政強(qiáng)制措施

本條明確規(guī)定，到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款。值得注意的是，此處“罰款”并不是一種行政處罰，而是一種行政強(qiáng)制措施。所謂的行政強(qiáng)制措施，是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為。一般而言，財(cái)政部門在制作行政處罰決定書時(shí)，應(yīng)當(dāng)將加處罰款的比例作出明確的規(guī)定。此外，其他單行法規(guī)定的罰款數(shù)額不一致的，按照特別法優(yōu)于普通法的原則，優(yōu)先適用其他單行法的規(guī)定；但行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章與此不一致的，一律適用本法。

六、違法實(shí)施行政處罰的法律責(zé)任

法律條文：

第五十五條 行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰，有下列情形之一的，由上級行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，可以對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分：

（一）沒有法定的行政處罰依據(jù)的；

（二）擅自改變行政處罰種類、幅度的；

（三）違反法定的行政處罰程序的；

（四）違反本法第十八條關(guān)于委托處罰的規(guī)定的。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于違法實(shí)施行政處罰法律責(zé)任的規(guī)定。

本條主要規(guī)定了違法實(shí)施行政處罰的四種情形，具體如下：

（一）沒有法定的行政處罰依據(jù)的情形

處罰法定是行政處罰所應(yīng)遵循的一項(xiàng)基本原則。沒有法定依據(jù)，任何機(jī)關(guān)和組織都不得限制和剝奪公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰，必須有法律、法規(guī)或者規(guī)章作為依據(jù)。法律、法規(guī)或者規(guī)章對違法行為沒規(guī)定處罰的，行政機(jī)關(guān)不得對公民、法人或者其他組織實(shí)施行政處罰。為此，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)以法律、法規(guī)和規(guī)章為依據(jù)對違法行為人實(shí)施行政處罰。

（二）擅自改變行政處罰種類、幅度的情形

所謂的擅自改變行政處罰種類、幅度，是指行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員擅自改變法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的行政處罰的種類或者超越了法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的行政處罰的幅度。其是一種超越職權(quán)的行政違法行為。我國的法律、法規(guī)和規(guī)章一般都對違反該法所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的種類和幅度作了比較具體的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在適用這些法律時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格遵守法律的規(guī)定，對違法行為人實(shí)施行政處罰必須在法律規(guī)定的種類和幅度內(nèi)。為此，財(cái)政部門在實(shí)施行政處罰時(shí)，必須根據(jù)違法行為的種類、情節(jié)等因素，在法律、法規(guī)和規(guī)章的幅度范圍內(nèi)對違法行為人作出具體行政處罰。

（三）違反法定的行政處罰程序的情形

行政處罰程序是行政機(jī)關(guān)合法、公正地實(shí)施行政處罰的重要保障。行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政處罰時(shí)，必須嚴(yán)格按照法定的程序進(jìn)行處罰。為保障當(dāng)事人合法權(quán)利，《行政處罰法》、《預(yù)算法》、《會計(jì)法》、《政府采購法》、《財(cái)政違法行為處罰處分條例》等法律、法規(guī)對財(cái)政行政處罰的程序作出了明確規(guī)定，如告知程序、聽證程序等。財(cái)政部門實(shí)施處罰違反此規(guī)定，將導(dǎo)致行政處罰不成立。

（四）違反本法第十八條關(guān)于委托處罰的規(guī)定的情形

《行政處罰法》第18條、19條對委托處罰的具體要求作出了規(guī)定。即“行政機(jī)關(guān)只能委托依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織實(shí)施行政處罰，而不得委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施行政處罰。委托行政機(jī)關(guān)對受委托的組織實(shí)施行政處罰的行為應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)監(jiān)督，并對該行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。受委托組織在委托范圍，以委托行政機(jī)關(guān)名義實(shí)施行政處罰；不得再委托其他組織或個(gè)人行政處罰?！睘榇耍?cái)政部門違反委托處罰規(guī)定的情形主要包括以下三種：（1）沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章依據(jù)擅自委托其他組織實(shí)施行政處罰的；（2）委托不符合法定條件組織或者個(gè)人實(shí)施行政處罰的；（3）受委托組織再委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施行政處罰的。

七、非法處置罰沒款物的法律責(zé)任

法律條文：

第五十八條 行政機(jī)關(guān)將罰款、沒收的違法所得或者財(cái)物截留、私分或者變相私分的，由財(cái)政部門或者有關(guān)部門予以追繳，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分；情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于行政機(jī)關(guān)非法處置罰沒款物的法律責(zé)任。

罰沒款物包括罰款和違法財(cái)物。所謂的沒收違法財(cái)物，是指行政機(jī)關(guān)對違法當(dāng)事人的物品收歸國有的處罰方式。在實(shí)踐中，可成為沒收對象的主要包括：（1）當(dāng)事人非法所得的財(cái)物。這些財(cái)物不屬于當(dāng)事人所有，而是被其非法占有。（2）用于非法活動的財(cái)物。財(cái)物雖系當(dāng)事人所有，但因其用于非法活動而被沒收。（3）違禁品。違禁品是國家法律、法規(guī)明文禁止生產(chǎn)、加工、保管、運(yùn)輸、銷售的物品及在某些場所禁止攜帶的物品。對于沒收的非法財(cái)物，除按規(guī)定予以銷毀外，必須公開拍賣。

我國《行政處罰法》第53條規(guī)定了罰款、違法所得的處理方式。即罰款、沒收違法所得或者沒收非法財(cái)物拍賣的款項(xiàng)，必須全部上繳國庫，任何行政機(jī)關(guān)或者個(gè)人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。所謂截留，是行政機(jī)關(guān)將罰沒收入和非法財(cái)物的拍賣款項(xiàng)截留下來，挪作他用，而不上繳國家財(cái)政的行為。所謂私分或者變相私分，是指將本該上繳國家財(cái)政的罰款、沒收的違法所得或者沒收的非法財(cái)物拍賣的款項(xiàng)留下來，分給個(gè)人私有或者變相為個(gè)人私有的行為。

對于違反法律規(guī)定，截留、私分或變相私分罰沒罰款的行為，首先要對其違法行為進(jìn)行糾正。即由財(cái)政部門對截留、私分或變相私分罰沒罰款進(jìn)行追繳，上繳國庫；其次，根據(jù)違法行為的情節(jié)輕重給予行政處分。一般而言，行政處分由監(jiān)察機(jī)關(guān)或任免機(jī)關(guān)根據(jù)《公務(wù)員法》的有關(guān)規(guī)定實(shí)施，即給予警告、記過、記大過、降級、撤職、開除；最后，情節(jié)比較嚴(yán)重的，將構(gòu)成《刑法》第396條規(guī)定的私分罰沒財(cái)物罪。根據(jù)最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 (試行)》的規(guī)定，涉嫌集體私分罰沒財(cái)物，累計(jì)數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)予立案。本罪主體是單位、即司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)。其中，司法機(jī)關(guān)即法院、檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)等；行政執(zhí)法機(jī)關(guān)即海關(guān)、工商管理機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)夫、衛(wèi)生檢查機(jī)關(guān)、商檢部門、環(huán)境保護(hù)部門等；自然人不能構(gòu)成本罪，但本罪處罰的則是單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。■

（作者系曲阜師范大學(xué)法學(xué)院教師、武漢大學(xué)法學(xué)院法學(xué)博士，曾在山東省日照市財(cái)政局監(jiān)督科、財(cái)政部監(jiān)督檢查局、中央治理“小金庫”工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室工作或借調(diào)）