◎ 侯海萍（廣西聯(lián)合產權交易所，南寧 530022）

對“32號令” 規(guī)范產權市場的作用和一些問題的思考

◎ 侯海萍（廣西聯(lián)合產權交易所，南寧 530022）

為規(guī)范企業(yè)國有資產交易行為，加強企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理，防止國有資產流失，充分發(fā)揮市場配置資源作用，國務院國資委聯(lián)合財政部于2016年6月24日頒布了《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》（國務院國資委、財政部令第 32 號）（以下簡稱“32 號令”）。這是繼2004年《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》（國務院國資委、財政部令第 3 號）（以下簡稱“3 號令”）出臺后，產權行業(yè)時隔12年收獲的又一份具有里程碑意義的綱領文件。廣西聯(lián)合產權交易所在32號令出臺后，迅速組織各部門開展學習研討，通過近一年的業(yè)務實踐并結合以往積累的經驗，體會到32號令的出臺進一步規(guī)范了產權市場的秩序，有效地增加了進場交易的品種，但同時感到，部分條款在實務操作中仍存在一定的困擾。

1 進一步規(guī)范產權市場秩序

32號令在3號令的基礎上進行了較大范圍的修改，強化了資產交易原則及國資監(jiān)管機構和國家出資企業(yè)的責任，在公開交易過程中，進一步規(guī)范了產權市場秩序。

1.1 強化各類資產交易原則

首先明確了資產交易的原則。32號令中第二條明確規(guī)定，充分發(fā)揮市場配置資源作用，遵循等價有償和公開、公平、公正的原則，在依法設立的產權交易機構中公開進行。即資產交易的原則是“進場交易”，不進場交易是例外；第二條中還指出“國家法律法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定”，即只有在這一前提下，才可以經法定程序批準，采用非公開協(xié)議方式轉讓相關資產。

為明晰非公開協(xié)議轉讓的使用條件，第三十一條中進一步明確限定產權非公開協(xié)議轉讓的情形，主要包括涉及主業(yè)處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產權需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉讓的，經國資監(jiān)管機構批準，可以采取非公開協(xié)議轉讓方式；同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或實際控制企業(yè)之間因實施內部重組整合進行產權轉讓的，經該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉讓方式。

此外，采取非公開協(xié)議轉讓方式轉讓企業(yè)產權的，轉讓價格不得低于經核準或備案的評估結果。

1.2 強調共性管理、強化國資監(jiān)管機構和國家出資企業(yè)的責任

32號令指出，國資監(jiān)管機構負責審核、批準、備案，國家出資企業(yè)應當制定其子企業(yè)產權轉讓管理制度、確定審批管理權限、決定其子企業(yè)的增資行為，制定不同類型資產轉讓行為的內部管理制度。這些規(guī)定強化了各級國資監(jiān)管機構和國家出資企業(yè)的責任。此外，國家出資企業(yè)還要對進場資產范圍、交易金額及工作流程做出具體規(guī)定，并報同級國資監(jiān)管機構備案。32號令特別強調內部治理、內部決策。無論是企業(yè)產權轉讓、企業(yè)增資還是企業(yè)資產轉讓都是如此。這是強化共性管理的重要體現。

在強化共性管理方面，32號令提出，在產權轉讓、企業(yè)增資進行交易之前，要進行可行性研究和方案的制定與論證。轉讓前要有可行性研究和方案制定這一點作為規(guī)范性文件已經作出了規(guī)定，即使不是進場交易要求，作出轉讓主體的國資企業(yè)也應予以足夠重視。再次強調資產的審計和資產問題，對于無形資產、采礦權等都應當經評估后方可進場交易。

1.3 交易過程更加“三公”和透明

在受讓資格條件設置方面，32號令放寬了受讓條件。3號令規(guī)定：產權轉讓方可以對受讓方的資質、商業(yè)信譽、經營情況、財務狀況、管理能力、資產規(guī)模等提出必要的受讓條件。而32號令規(guī)定：產權轉讓原則上不得針對受讓方設置資格條件，確需設置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則，所設資格條件相關內容應當在信息披露前報同級國資監(jiān)管機構備案。這一政策的變化，通過放權和放寬轉讓條件，可使產權轉讓更加公平、公開、透明，讓市場活力更大釋放，減少通過設置受讓門檻達成內幕交易的情形，在更大范圍內充分征集意向受讓方，從而盡可能地保障國有資產轉讓價值收益最大化。

在交易信息公告方面。32號令規(guī)定：產權交易合同生效后，產權交易機構應當將交易結果通過交易機構網站對外公告，公告內容包括標的名稱、轉讓標的評估結果、轉讓底價、交易價格，公告期不得少于5個工作日。通過對外公開交易信息，使得產權交易更加透明。

1.4 明確評估報告過期仍繼續(xù)掛牌問題

在32號令出臺前，3號令未對信息披露期間評估報告過期問題做規(guī)定，使得在實際操作過程中，存在很多掛牌企業(yè)超期披露的問題。而32號令在第十九條作了明確規(guī)定，轉讓項目首次正式披露信息之日起超過12個月未征集到合格受讓方的，應當重新履行審計、資格評估以及信息披露等產權轉讓工作程序。

1.5 規(guī)范交易價款結算

32號令強調，交易價款應當以人民幣計價，通過產權交易機構以貨幣進行結算。因特殊情況不能通過產權機構結算的，轉讓方應當向產權交易機構提供轉讓行為批準單位的書面意見以及受讓方付款憑證。防止在產權交易過程中，企業(yè)與企業(yè)間出現私底交易，引致國有資產的流失。

1.6 強化交易機構責任

在交易機構責任方面，32號令進行了再次強化，第六十一條規(guī)定，產權交易機構在企業(yè)國有資產交易中弄虛作假或者玩忽職守、給企業(yè)造成損失的，應當承擔賠償責任，并依法追究直接責任人員的責任。按照上述規(guī)定，如產權交易機構未履行上述職責，有可能需要承擔相應的責任。

2 將企業(yè)增資作為新業(yè)務納入進場范疇

2015年9月，中共中央、國務院發(fā)布《關于深化國有企業(yè)改革的指導意見》指出：推進公司制股份制改革。加大集團層面公司制改革力度，積極引入各類投資者實現股權多元化，大力推動國有企業(yè)改制上市，創(chuàng)造條件實現集團公司整體上市。根據不同企業(yè)的功能定位，逐步調整國有股權比例，形成股權結構多元、股東行為規(guī)范、內部約束有效、運行高效靈活的經營機制。

在此背景下，32 號令首次將企業(yè)增資納入進場交易范疇，規(guī)定了企業(yè)增資須到產權交易機構進行對外披露信息、公開掛牌，廣泛征集投資方，同時也對企業(yè)增資的批準、審計評估、信息披露、投資方遴選、交易結果公示等方面做出了相應規(guī)定。這些規(guī)定的出臺，標志著產權市場從傳統(tǒng)業(yè)務領域向外延作了重要拓展，開啟了產權交易機構進場業(yè)務的新篇章。

3 部分規(guī)定仍面臨實操困境

雖然32號令的出臺使得產權市場的各個方面都更加規(guī)范，但仍存在部分規(guī)定不夠明確，造成產權交易機構在實務操作中仍遇困境的情況。

3.1 關于如何界定國有實際控制企業(yè)的問題

將國有實際控制企業(yè)的交易納入國資監(jiān)管是32號令的一大重要新增規(guī)定，第四條對何為國有實際控制企業(yè)作出了相應規(guī)定，本辦法所稱國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)包括：……政府部門、機構、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠對其實際支配的企業(yè)。

這項條款在實務操作過程中，對于第一大股東的判斷較為容易，然而對于如何通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議等認定股東能夠實際支配企業(yè)這一環(huán)節(jié)上，還存在一定的困難。此外，由于公司法律并未對“實際支配權”作出明確定義，32號令也沒有對其進行明確界定，實踐中基于認識不一致可能會導致爭議糾紛等交易風險。

3.2 關于信息披露制度問題

在信息披露方面，32號令作出新的規(guī)定，產權轉讓原則上通過產權市場公開進行。轉讓方可以根據企業(yè)實際情況和工作進度安排，采取信息預披露和正式披露相結合的方式，通過產權交易機構網站分階段對外披露產權轉讓信息。產權轉讓正式披露時間不得少于20個工作日。因產權轉讓導致轉讓標的企業(yè)的實際控制權發(fā)生轉移的，轉讓方應當在轉讓行為獲批后10個工作日內預披露時間不得少于20個工作日。

即32號令新增特定信息預披露的要求，且轉讓方應當在轉讓行為獲批后10個工作日內進行信息預披露。由于是新規(guī)定，在培訓或領會不到位的情況下，轉讓方往往會忽略并錯過“獲批后10個工作日內進行信息預披露”中的“獲批后10個工作日”這個時限，造成出現違規(guī)情況。

作為專業(yè)機構，在項目審批或批復階段，轉讓方可能尚未與產權交易機構建立委托關系，產權交易機構無法提示及要求轉讓方提供相應的材料，并組織在規(guī)定的時限內進行項目信息預披露。

因此，根據多年的工作經驗考慮，除了加強新規(guī)的培訓外，如果由國資監(jiān)管部門在批復有預批露要求的項目時，在批復文件中明確該時限及要求，可以較好地規(guī)避此類違規(guī)現象。

3.3 關于對受讓條件的審查、判定的問題

在受讓條件的審查、判定方面，32號令提出了新的要求，第二十一條規(guī)定，產權交易機構負責意向受讓方的登記工作，對意向受讓方是否符合受讓條件提出意見并反饋轉讓方。產權交易機構與轉讓方意見不一致的，由轉讓行為批準單位決定意向受讓方是否符合受讓條件。這一規(guī)定，在實物操作中可能會帶來兩方面的問題：

第一方面是存在信息泄露的風險。根據要求，產權交易機構應將報名信息及時反饋給受讓方，這意味著轉讓方對意向受讓方的信息是完全掌握的，這其中可能會帶來信息泄露的風險。

第二方面是采用互聯(lián)網報名，產權交易機構無法提前獲知報名信息。當前，很多項目已逐漸開始采用互聯(lián)網報名及繳納保證金的方式，提供更為便捷、公允的交易環(huán)境，更大范圍去征集意向受讓方。若項目采用互聯(lián)網報名方式，由于征集意向方的范圍很廣，項目的報名人數可能很多，尤其在項目競價結束前，產權交易機構是無法完全掌握意向受讓方信息的，在競價會結束后產權交易機構才能在后臺獲得成交人的完整信息。在這種情形下，產權交易機構無法將受讓方的信息在競價結束前反饋給轉讓方。在產權市場中，實現交易全過程互聯(lián)網化應該是未來的發(fā)展方向，這勢必與這一規(guī)定相矛盾。

綜上，32號令的頒布進一步規(guī)范了產權市場的秩序、拓寬了產權市場的業(yè)務范圍，為產權市場注入了資本市場的內容，賦予了產權交易行業(yè)新的使命，同時也向產權交易機構提出了新要求。在32號令的指引下，應加強產權交易機構間的業(yè)務探討和交流，相互學習借鑒，共同推進規(guī)范、高效的產權市場的建設。

（作者為廣西聯(lián)合產權交易所董事長）