吳甜甜

摘 要：我國(guó)《公司法》沒(méi)有對(duì)公司股東任職資格做出明確具體的規(guī)定，這造成了股東資格確認(rèn)難的局面。但是我國(guó)其他相關(guān)法律法規(guī)對(duì)股東資格做了出限制規(guī)定和一些特別要求，為此，將具體分析相關(guān)法律法規(guī)的限制性規(guī)定，明確我國(guó)股東資格的限制。

關(guān)鍵詞：股東資格；禁止；限制

中圖分類(lèi)號(hào)：D9

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

doi：10.19311/j.cnki.16723198.2017.02.073

我國(guó)《公司法》沒(méi)有對(duì)公司股東任職資格做出明確具體的規(guī)定，這造成了股東資格確認(rèn)難的局面，但是我國(guó)其他相關(guān)法律法規(guī)對(duì)股東資格做了出限制規(guī)定和一些特別要求。公司的營(yíng)利性質(zhì)與特定國(guó)家公職人員人民公仆人身份的不相符合，與特定的公益性職業(yè)、組織的利益相矛盾，所以為了防止以權(quán)謀私等不公平現(xiàn)象，為了維護(hù)社會(huì)公益及社會(huì)經(jīng)濟(jì)整體秩序和利益，我國(guó)法律法規(guī)行業(yè)規(guī)范等禁止或限制從事某特定職業(yè)的人員和從事特定工作的單位、組織等作為公司的股東。

1 法律禁止的情形

1.1 特定的身份與職業(yè)

在職公務(wù)員和在編事業(yè)單位職員、國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人、黨政機(jī)關(guān)在職干部和職工、縣以上黨政國(guó)家機(jī)關(guān)和群眾組織退（離）休干部、現(xiàn)役軍人等國(guó)家公職人員和從事公益事業(yè)其身份與職業(yè)性質(zhì)與公司股東的營(yíng)利性不相符合，因此不具備股東資格，擬上市公司股東被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的也不具備股東資格。《公務(wù)員法》第五十三條第十四款禁止國(guó)家公務(wù)員不能進(jìn)行營(yíng)利性質(zhì)的商業(yè)活動(dòng)，僅允許公務(wù)員根據(jù)相關(guān)規(guī)定和上級(jí)的指派到國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉?！豆珓?wù)員法》第一百零六條表明經(jīng)批準(zhǔn)本法對(duì)管理公共事務(wù)的在編事業(yè)單位人員也適用?！秶?guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第五條明確禁止國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員以個(gè)人名義參加營(yíng)利性商業(yè)活動(dòng)或者成為與本企業(yè)直接相關(guān)的有利益聯(lián)系的企業(yè)的股東等一系列涉及以損害所在企業(yè)經(jīng)濟(jì)利益的以權(quán)謀私行為。所以公務(wù)員、在編事業(yè)單位職員、國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人不能投資公司成為股東的?！吨袊?guó)共產(chǎn)黨黨員領(lǐng)導(dǎo)干部廉潔從政若干準(zhǔn)則》表第二條明確指出，黨政機(jī)領(lǐng)導(dǎo)不得違規(guī)進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)謀取利益。中辦發(fā)[1988]11號(hào)中說(shuō)明，縣以上機(jī)關(guān)的干部退休后不能經(jīng)商。而且對(duì)于縣以在編上科、教文、衛(wèi)等群眾組織的退休干部也適用。因此黨政機(jī)關(guān)干部和職工、縣級(jí)以上黨政機(jī)關(guān)和群眾組織退（離）休干部不能投資成為公司股東?！吨袊?guó)人民解放軍內(nèi)務(wù)令》第二條和一百二十七條明確禁止中國(guó)人民解放軍現(xiàn)役軍人、正在參加訓(xùn)練的預(yù)備役人員和除了事業(yè)、企業(yè)單位外的單位有經(jīng)商行為，從事其他職業(yè)參加營(yíng)利性商業(yè)活動(dòng)。所以現(xiàn)役軍人不能投資成為股東。擬上市被代銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，雖然仍有法人地位原則上可以持有股份，但是證監(jiān)會(huì)強(qiáng)調(diào)公司申請(qǐng)擬上市企業(yè)之前該公司的股權(quán)必須是清晰明確的，不能有潛在糾紛，所以應(yīng)該將其股份合法轉(zhuǎn)讓出去。

1.2 特定的組織與機(jī)構(gòu)

分公司、職工持股會(huì)僅僅是公司內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)，不是獨(dú)立的法人，因而不具備股東資格。工會(huì)、信托投資公司、律師事務(wù)所，為了更好地維護(hù)市場(chǎng)秩序和行業(yè)規(guī)范管理需要不能具有股東資格。分公司僅僅是公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)，不是獨(dú)立的法人，因此不具有股東資格。民政部辦公廳在民辦函[2000]110號(hào)文件中表示，職工持股會(huì)失去歸民政部門(mén)登記管理的資格。職工持股會(huì)是公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)，不是獨(dú)立的社會(huì)團(tuán)體法人。職工持股會(huì)不能成為有股份有限責(zé)任公司發(fā)起人?！吨腥A人民共和國(guó)工會(huì)法》第十四條明確表示，滿足條件的工會(huì)能夠取得社團(tuán)法人資格，理論上工會(huì)具備股東資格。但是中國(guó)證監(jiān)會(huì)為了維護(hù)投資市場(chǎng)秩序，防止變相發(fā)行股份擾亂市場(chǎng)，就該問(wèn)題在其《復(fù)函》表明有工會(huì)做股東的公司申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票證監(jiān)會(huì)不會(huì)接受，據(jù)此目前來(lái)說(shuō)我國(guó)工會(huì)也不具備股東資格。信托投資公司與律師事務(wù)所，信托資金持股把多個(gè)股東變成一個(gè)的法人股東，此舉規(guī)避了《公司法》七十八條股份有限公司股東發(fā)起人不多于200人的限定。《證券法》認(rèn)為股東多于200人的發(fā)行行為是公開(kāi)發(fā)行而首次公開(kāi)募股目前的審核政策是要求發(fā)行人股權(quán)清晰，不接受信托資金持股。所以信托資金持股不具備股東資格。律師事務(wù)所，2016年11月1日施行的最新《律師事務(wù)所管理辦法》第四十四條禁止律師事務(wù)所從事與法律服務(wù)無(wú)關(guān)的其他經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)。

2 受限制的情形

2.1 特定身份與職業(yè)

離職或退休公務(wù)員、事業(yè)單位員工、國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人、?。ǖ兀┘?jí)領(lǐng)導(dǎo)干部、國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人的配偶、子女因特殊的身份地位在與之相關(guān)的特定企業(yè)和范圍內(nèi)投資入股可能影響市場(chǎng)的公平競(jìng)爭(zhēng)，法律法規(guī)等對(duì)其投資入股行為加以限制。銀行工作人員，因工作的特殊性質(zhì)為規(guī)范行業(yè)行為，而對(duì)其股東資格加以限制?！豆珓?wù)員法》第一百零二條對(duì)領(lǐng)導(dǎo)級(jí)別的公務(wù)員退休或離職后從業(yè)時(shí)間限制是三年，從業(yè)內(nèi)容限制是，限制是不能從事可能涉及利用影響力謀私營(yíng)利活動(dòng)，如從事與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的營(yíng)利性活動(dòng)等。其他公務(wù)員退休或離職后的從業(yè)時(shí)間限制是兩年，內(nèi)容限制同領(lǐng)導(dǎo)級(jí)別的。第一百零六條規(guī)定，授權(quán)性管理公共事務(wù)的事業(yè)單位在編工作人員參考本法管理?！秶?guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第六條第七款，國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人在離職或者退休后三年內(nèi)禁投資成為與原單位有業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)的企業(yè)的股東。中紀(jì)發(fā)[2001]2號(hào)文件中，禁止在該領(lǐng)導(dǎo)干部管理的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)可能涉及利用該領(lǐng)導(dǎo)的影響力進(jìn)行可能與公共利益發(fā)生沖突的個(gè)人經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。對(duì)國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員的配偶、子女和與之有特殊關(guān)系的人限制是《國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第六條第一款，禁止到該領(lǐng)導(dǎo)權(quán)力可觸及的相關(guān)聯(lián)的企業(yè)投資。銀監(jiān)發(fā)[2011]6號(hào)第十條規(guī)定，銀行從業(yè)人員的投資行為受相關(guān)法律法規(guī)和單位的特別規(guī)定的約束，現(xiàn)在各商業(yè)銀行都根據(jù)本行的需求對(duì)其有各自不同的規(guī)定，以更好的管理員工和維護(hù)投資市場(chǎng)的秩序。

2.2 特定組織與機(jī)構(gòu)

事業(yè)單位、非營(yíng)利性非企業(yè)法人中的國(guó)有資產(chǎn)、國(guó)有性質(zhì)部分為了防止國(guó)有資產(chǎn)外流而不能進(jìn)行投資成為股東。社會(huì)團(tuán)體法人、商業(yè)銀行、外商投資企業(yè)各行業(yè)規(guī)范中另有限制規(guī)定。并且嚴(yán)格管理其他事業(yè)單位對(duì)外投資。教科發(fā)[2005]2號(hào)文件中說(shuō)明，高校的限制是中央部屬高校的對(duì)資對(duì)象僅限于高校資產(chǎn)公司。非營(yíng)利性非企業(yè)法人、社團(tuán)法人，一般而言非企業(yè)法人都可以投資成為股東，但原則上來(lái)說(shuō)如果該非營(yíng)利性非企業(yè)法人具有國(guó)家政府的性質(zhì)，則因其本身具有公共利益性質(zhì)，所以不能投資成為股東。社團(tuán)法人，有法人資格社會(huì)團(tuán)體可以進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。但是如果該社會(huì)團(tuán)體僅設(shè)立了非法人的經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)則不能以其自身的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。商業(yè)銀行的限制是僅能成為投資金融機(jī)構(gòu)，成為金融機(jī)構(gòu)的股東，當(dāng)然有特殊規(guī)定的另論。外商投資企業(yè)，其限制是可以投資的行業(yè)有限，而且作為發(fā)起人要求滿足：出資額、審批、繳納等相關(guān)規(guī)定，并且外商股本不超過(guò)注冊(cè)資本的25%。

3 實(shí)務(wù)中易產(chǎn)生疑惑的情形

3.1 特定身份與職業(yè)

未成年人、在職教師并無(wú)法律禁止二者不能成為股東，因而具備股東資格。

未成年人，國(guó)家工商行政管理總局工商企字[131]號(hào)文件中說(shuō)明，未成年人具備股東資格，因《公司法》及其他相關(guān)法律法規(guī)沒(méi)有禁止，但由于其民事行為能力有限，未成年人的法定代理人可代替行使其股東權(quán)利。在職教師，《教師法》及相關(guān)法律法規(guī)并未對(duì)教師的股東資格作出限制規(guī)定。所以未成年人和在職教師都具備股東資格。

3.2 特定組織與機(jī)構(gòu)

一人公司、合伙企業(yè)、保險(xiǎn)公司、證券公司、基金公司、集體經(jīng)濟(jì)組織（村民委員會(huì)等），目前法律法規(guī)均沒(méi)有禁止的規(guī)定，都可以投資成為股東。一人公司具有法人資格可以成為公司股東，其限制是不能成為另一個(gè)一人公司的股東。合伙企業(yè)雖然不是法人但也具備限公司的股東資格，只是不能成為一人公司的股東。保險(xiǎn)公司、證券公司、基金公司、集體經(jīng)濟(jì)組織（村民委員會(huì)等），目前法律法規(guī)沒(méi)有禁止和規(guī)定，都可以投資成為股東，而村民委員會(huì)決定村民委員會(huì)是否投資設(shè)立公司以及設(shè)立公司的相關(guān)事宜。

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