文/呂 斌
8月8日21時(shí)19分,四川阿壩州九寨溝縣發(fā)生7.0級地震。九寨溝美景被毀,游客傷亡。對于地震這種不可預(yù)見的天災(zāi),游客趕上了該如何維權(quán)呢?爭、罷工、騷亂等。
我國《民法通則》第153條及《合同法》第117條第二款規(guī)定,不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。哪些事件屬不可抗力,我國法律沒有作出具體列舉式的規(guī)定,理論界將其劃分為三類:自然災(zāi)害,如地震、臺(tái)風(fēng);政府行為,如政府干預(yù)、禁令、禁運(yùn)等;社會(huì)異常事件,如戰(zhàn)
◎不可預(yù)見性
合同當(dāng)事人對于不可抗力事件的發(fā)生必須根本無法預(yù)見。如果能預(yù)見,或應(yīng)該能夠預(yù)見,則不構(gòu)成不可抗力,例如某船運(yùn)輸一批貨物從一海港到另一海港,船長出海前未聽廣播天氣預(yù)報(bào)即開船,結(jié)果遇上風(fēng)暴使貨物受損。該風(fēng)暴對于船長來說就不是不可抗力。
◎不可避免性
即使出現(xiàn)了不可預(yù)見的災(zāi)害,如果造成的后果是可以避免的,那么也不構(gòu)成不可抗力,只有無法采取任何措施加以避免,才具有不可抗力的特征。例如船在海上遇到風(fēng)暴,附近就有避風(fēng)港,但不進(jìn)去致使貨物受損也需承擔(dān)責(zé)任。
◎不可克服性
指當(dāng)事人對該事件的后果無法加以克服,譬如政策的變化、國家出現(xiàn)政權(quán)的交替等。
合同中是否約定不可抗力條款,不影響直接援用法律規(guī)定;不可抗力條款是法定免責(zé)條款,約定不可抗力條款如小于法定范圍,當(dāng)事人仍可援用法律規(guī)定主張免責(zé);如大于法定范圍,超出部分應(yīng)視為另外成立了免責(zé)條款;不可抗力作為免責(zé)條款具有強(qiáng)制性,當(dāng)事人不得約定將不可抗力排除在免責(zé)事由之外。因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或全部免除責(zé)任。但有以下例外:(1)金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除。(2)遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。
根據(jù)《旅游法》第六十七條規(guī)定,因不可抗力或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務(wù)仍不能避免的事件,影響旅游行程的,按照下列情形處理:(一)合同不能繼續(xù)履行的,旅行社和旅游者均可以解除合同。合同不能完全履行的,旅行社經(jīng)向旅游者作出說明,可以在合理范圍內(nèi)變更合同;旅游者不同意變更的,可以解除合同。(二)合同解除的,組團(tuán)社應(yīng)當(dāng)在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用后,將余款退還旅游者;合同變更的,因此增加的費(fèi)用由旅游者承擔(dān),減少的費(fèi)用退還旅游者。(三)危及旅游者人身、財(cái)產(chǎn)安全的,旅行社應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的安全措施,因此支出的費(fèi)用,由旅行社與旅游者分擔(dān)。(四)造成旅游者滯留的,旅行社應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的安置措施。因此增加的食宿費(fèi)用,由旅游者承擔(dān);增加的返程費(fèi)用,由旅行社與旅游者分擔(dān)。
根據(jù)相關(guān)規(guī)定,旅行過程中因不可抗力解除旅游合同的旅行社業(yè)務(wù)損失費(fèi)、增加費(fèi)用一般主要由旅游者自己承擔(dān)。但是旅行社方面遇到類似情況應(yīng)及時(shí)通知旅游者,協(xié)助旅游者做好輔助事宜,若因不可抗力造成旅游者滯留的,旅行社應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的安置措施以減輕旅游者的損失。
如果旅行社因其他原因并非不可抗力的因素而不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,旅行社應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任;造成旅游者人身損害、財(cái)產(chǎn)損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。旅行社具備履行條件,經(jīng)旅游者要求仍拒絕履行合同,造成旅游者人身損害、滯留等嚴(yán)重后果的,旅游者還可以要求旅行社支付旅游費(fèi)用一倍以上三倍以下的賠償金。