郭茂坤

摘 要：民族精神是民族、國家形成、發(fā)展過程中長期積淀而形成的民族性格、意識、文化、習(xí)俗、信仰、價(jià)值趨向等要素的總稱或總和，是一個(gè)民族長期發(fā)展， 不斷積淀的結(jié)果。中國法治民族精神的資源包括歷史資源、文化資源、法治資源和社會(huì)資源，需要我們在法治實(shí)踐中加以運(yùn)用。

關(guān)鍵詞：中國；法治；民族精神；資源

中圖分類號：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009 — 2234（2017）02 — 0092 — 03

一、法治的民族精神

民族精神是民族、國家形成、發(fā)展過程中長期積淀而形成的民族性格、意識、文化、習(xí)俗、信仰、價(jià)值趨向等要素的總稱或總和，例如英法德美民族精神的基本要素包括民主、自由、平等、法治、科學(xué)等。〔1〕民族精神既是一個(gè)歷史的范疇，也是一個(gè)現(xiàn)實(shí)的范疇，它既表現(xiàn)為一個(gè)民族的生活態(tài)度。也表現(xiàn)為其行為方式，所以，民族精神就是一個(gè)民族生活態(tài)度和行為方式在一定價(jià)值傾向支配下的模式化， 它是一個(gè)民族長期發(fā)展， 不斷積淀的結(jié)果。

法治的民族精神強(qiáng)調(diào)的是法律規(guī)則的民族性、本土性、自生性，而不僅僅是借鑒和移植。法律是民族國家共同生活、共同信念、共同意識的反映，體現(xiàn)了社會(huì)規(guī)則形成過程的長期性。法治則體現(xiàn)了法律的生長狀態(tài)。民族精神是民族國家法律規(guī)則生長的靈魂，決定了法律的社會(huì)效果。法治呼喚民族精神，不僅僅因?yàn)榉少嚧俗鳛樵鐣?huì)土壤的必要條件，更因?yàn)閺膶?shí)體和程序上有民族自生性的法治才具有長久的生命力和可持續(xù)發(fā)展?jié)摿?。從這個(gè)意義上講，法律藉由民族法治實(shí)現(xiàn)其社會(huì)效果，法治的民族精神賦予法律生命力；僅僅完成法典編纂對于法治而言只是一個(gè)開始，或者說是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。

二、中國法治民族精神的資源

（一）歷史資源

中國長達(dá)幾千年的歷史，尤其是近代反抗侵略、致力于民族振興的革命和改革的歷史，是中國法治民族精神的最寶貴的資源。歷史是具有生命力的，我們可以從當(dāng)下看到它的影子。正因?yàn)橛辛诉@么漫長的歷史，我中華民族才擁有了可以發(fā)現(xiàn)和檢視自我的活化石，才能有一種歸屬感和存在感。相對于燦爛的古代史，中華民族的近代史顯得風(fēng)雨晦暗，同時(shí)又充滿史詩一般的浪漫主義色彩，即中華民族從屈辱到崛起的奮斗歷程——直到今天，我們?nèi)栽卺绕鸬穆飞希ㄖ我廊蝗绱?。如果沒有古代漫長燦爛的文明，就沒有中華民族的文化認(rèn)同，就沒有民族的根。中華民族在古代創(chuàng)造了很多值得今天借鑒和吸收的精華，可為中國法治建設(shè)提供寶貴的資源；當(dāng)然對于歷史資源中落后的、不相適應(yīng)的方面應(yīng)當(dāng)摒棄。如何對待歷史的資源，薩維尼的觀點(diǎn)較為科學(xué)，既肯定其客觀的影響力，又強(qiáng)調(diào)其運(yùn)用過程中的創(chuàng)造性：“歷史的資源對于當(dāng)下的沾溉，甚至在當(dāng)下有意與歷史為敵處，益且將自身展露無遺。因而，無法避免其現(xiàn)實(shí)的強(qiáng)有力影響。如果我們掉以輕心地任其擺布，則于吾人甚為有害。但是，如果我們以飽滿的創(chuàng)造力全力應(yīng)對，將我們的一切深植于歷史而掌握歷史，以先輩的全部智慧財(cái)富武裝自身，則可受其嘉惠。”〔2〕

（二）文化資源

中國傳統(tǒng)文化中包含的自然哲學(xué)思想和辯證法對中國法治民族精神的重要資源。中國燦爛的古代文明為我們創(chuàng)造出了浩瀚的傳統(tǒng)文化資源，涵蓋了哲學(xué)、政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)、文學(xué)、歷史學(xué)、藝術(shù)、宗教、科技等各領(lǐng)域，有很多寶貴的思想成果可資借鑒。我們挖掘和利用這些思想成果并不是復(fù)活封建制度，也不是把過去的一些做法用到今天。如何正確運(yùn)用傳統(tǒng)文化資源，使其為中國法治服務(wù)， 是一個(gè)重要的問題。制度是一個(gè)具有生命的東西，當(dāng)它不再適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的時(shí)候，就會(huì)被淘汰；而思想文化的生命力要強(qiáng)的多，比如傳統(tǒng)哲學(xué)中的“中庸”，其積極的方面仍然可以用在現(xiàn)在的生活中，可以避免左或者右的誤區(qū)。還有傳統(tǒng)文化中的“天人合一”思想，給現(xiàn)代社會(huì)的啟示就是做事遵循自然規(guī)律，經(jīng)濟(jì)發(fā)展要和生態(tài)保護(hù)相結(jié)合，注重人與自然和諧相處。對傳統(tǒng)文化資源的運(yùn)用要避免一個(gè)誤區(qū)，就是用西方思維作為判斷取舍的標(biāo)準(zhǔn)。就像蘇力先生說的：“關(guān)注本土問題并不是同某些主張‘弘揚(yáng)中國傳統(tǒng)的學(xué)者那樣，試圖從中國傳統(tǒng)或社會(huì)中尋找某些據(jù)說是具有‘現(xiàn)代性的因素。例如，一些學(xué)者將儒家的‘仁解說為民主，而將‘恕解說為寬容，據(jù)說這樣中國的傳統(tǒng)就得到了繼承。實(shí)際上，這種做法仍然是以西方的某些理論、觀點(diǎn)、思想、命題甚至概念作為現(xiàn)代和學(xué)術(shù)的標(biāo)準(zhǔn)……這種做法的背后仍然是缺乏自信；如果條件恰當(dāng)（例如熟悉外國文獻(xiàn)、精通外語），無須改變立場就可以從中導(dǎo)出‘徹底砸爛中國文化傳統(tǒng)的結(jié)論和做法。”〔3〕也就是說在弘揚(yáng)中華文化，挖掘傳統(tǒng)文化資源的時(shí)候要有中國思維、中國立場，即“中國特色、中國風(fēng)格、中國氣派”〔4〕

（三）法治資源

中國對法治的探索以及長期的法治實(shí)踐是中國法治民族精神的直接資源。中國的法治進(jìn)步離不開法治實(shí)踐的探索和積累，正反兩反面的經(jīng)驗(yàn)都是可資借鑒的。一方面，法治的健全和完善是由法治實(shí)踐推動(dòng)的；另一方面，法治實(shí)踐中形成的原則和精神是中國法治民族精神的直接來源。每一個(gè)司法案例都是法治之路里程碑上的墊腳石，法律依靠這種具體的法治實(shí)踐與社會(huì)保持一致，而不是相反。從每一個(gè)法治實(shí)踐的案例中，我們都能或多或少的發(fā)現(xiàn)鐫刻在這些案例中的特殊性，甚至有的特殊性因?yàn)槠涫讋?chuàng)性而成為影響法治進(jìn)程的里程碑意義的事件。正如孫志剛案終結(jié)了“收容遣送辦法”這一事件，中國法治實(shí)踐中還有多少個(gè)類似的事件推動(dòng)著法治進(jìn)步——這是一個(gè)漫長而充滿爭議的過程，卻又是一個(gè)必經(jīng)的過程。在這些浩瀚的案例中，我們把案例中正反兩方面的經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行歸納——有時(shí)是一種創(chuàng)新，有時(shí)是一種取舍——尋找法律制度與社會(huì)生活之間動(dòng)態(tài)的關(guān)聯(lián)，假以時(shí)日，從而把這種中國社會(huì)的具體問題同法律特殊的關(guān)聯(lián)上升到原則或規(guī)則的層面，形成中國特有的法治經(jīng)驗(yàn)，也就是具有中華民族精神的法治經(jīng)驗(yàn)。這些法治經(jīng)驗(yàn)和特定程式是中國土地上生長出來的，與本民族生活習(xí)慣、思維習(xí)慣和話語相吻合的，貼切于社會(huì)實(shí)際的民族法治資源。

（四）社會(huì)資源

長期的社會(huì)生活積淀、廣泛而具體的社會(huì)問題是推動(dòng)中國法治發(fā)展進(jìn)步的根本力量，也是中國法治民族精神賴以生長的土壤。隨著科技、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，一些新的事物進(jìn)入人們的生活，一些新的社會(huì)現(xiàn)象產(chǎn)生，伴隨著新的社會(huì)問題。很多問題是中國社會(huì)特有的，需要發(fā)揮民族的創(chuàng)造性加以解決。在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域網(wǎng)上購物的交易方式獨(dú)領(lǐng)風(fēng)騷，也給我們提出了一些問題，如何保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益？如何避免欺詐？如何進(jìn)行監(jiān)管？一些新的行業(yè)如雨后春筍般生長出來，如何正確引導(dǎo)？這些都是社會(huì)生活的變遷給法治提出的問題。這些問題給法治建設(shè)提出了挑戰(zhàn)，同時(shí)也是法治民族精神的富礦，對于中國社會(huì)尋求解決問題的獨(dú)特經(jīng)驗(yàn)是一種機(jī)遇。不論發(fā)生什么，我想說對于民族法治而言，都需要認(rèn)真對待每一個(gè)社會(huì)事件。中國社會(huì)因?yàn)橹腥A民族的創(chuàng)造性而豐富多彩，中國的民族法治因?yàn)檫@種多樣性而具有自生的土壤，從而在解決問題的時(shí)候也會(huì)發(fā)揮創(chuàng)造性而形成自生的制度——這正是法治民族精神的土壤所在！

六、中國法治民族精神資源的運(yùn)用

（一）歷史資源的運(yùn)用

尋找和挖掘歷史資源的現(xiàn)實(shí)生命力，中國古代經(jīng)歷了幾千年的歷史時(shí)期，發(fā)生了很多政治、社會(huì)、法治事件，雖世殊事異，其中蘊(yùn)藏的豐富的經(jīng)驗(yàn)和方法論值得學(xué)習(xí)。研究并挖掘歷史資源，在于研究中華民族的性格、精神的變遷及其精神深處的內(nèi)在需求。法治是處理人與人之間關(guān)系的治理方式，要處理好人的事情，首先要了解人。換句話說，要想處理好法治的問題，首先要弄清楚我們針對什么樣的人，什么樣的民族，需要實(shí)行一種什么樣的法治。究其根源就是我們法治應(yīng)當(dāng)具有一種什么樣的民族精神，才能適應(yīng)本民族生存發(fā)展的需要，才能體現(xiàn)本民族特殊的生活方式及精神歸依。要了解這一點(diǎn)，就必須把視角放寬到中華民族發(fā)展變遷的歷史長河中，去研究影響中華民族性格、精神的事件，去探索其根源，用歷史映照現(xiàn)實(shí)，把現(xiàn)實(shí)的問題用歷史的方法梳理清楚，這樣才能找到恰當(dāng)?shù)慕鉀Q途徑。從法治社會(huì)效果上講，只有把民族生活方式、精神狀態(tài)的歷史成因、歷史根源探究清楚，才能找到解決民族法治問題的根，才能對癥下藥，法治也才能成為有本之木；從法治的精神特征上講，只有探究當(dāng)下民族精神的歷史變遷、從而研究其現(xiàn)實(shí)需求和立足點(diǎn)，才能以此為基礎(chǔ)開創(chuàng)出具有本民族精神特質(zhì)的法治事業(yè)。

（二）文化資源的運(yùn)用

復(fù)興中華文化，對傳統(tǒng)思想文化進(jìn)行解釋。對古籍進(jìn)行研究，一方面忠實(shí)于原著，最大限度地挖掘中華文化；一方面把傳統(tǒng)文化與社會(huì)生活結(jié)合起來，加以評論和解釋，使傳統(tǒng)文化具有現(xiàn)實(shí)的指導(dǎo)意義和生命力。具體到法治方面，除了古代法治思想，還有政治思想、哲學(xué)思想等等可以用來借鑒，以進(jìn)一步豐富和發(fā)展民族法治實(shí)踐。當(dāng)前世界的競爭是各個(gè)領(lǐng)域的，但歸根結(jié)底是民族的競爭，文化的競爭。各種文明都有其優(yōu)秀的方面，各個(gè)時(shí)期的文明成果都有其進(jìn)步的方面。對于中華文化而言，雖然從制度上、器物上與現(xiàn)代社會(huì)大相徑庭，但我們并不能因?yàn)檫@樣的差異性就摒棄中華文化。就現(xiàn)代社會(huì)而言，歷次工業(yè)革命和全球化浪潮都是以西方商業(yè)文明的擴(kuò)張以及西方文化的傳播為表現(xiàn)形式。任何一種文明都不是完美的，我們需要學(xué)習(xí)西方文明，在開放中融合；但我們更需要復(fù)興中華文化，尋找中華文化對當(dāng)下的救贖。隨著現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展，西方文化暴露出一些弊端。就拿法治來說，其本身也不是完美的制度，或者很大程度上需要完善。特別是當(dāng)中華民族復(fù)興事業(yè)進(jìn)行到一定程度的時(shí)候，跟西方發(fā)達(dá)國家的差距越來越小，就需要用一種新的文明來引領(lǐng)社會(huì)發(fā)展。中華文化的魅力越來越為世人重視，不僅僅因?yàn)樗跉v史上是我們中華民族的精神家園，更因?yàn)樗绕鹞鞣轿幕泻芏鄡?yōu)點(diǎn)，能夠彌補(bǔ)現(xiàn)代社會(huì)的弊端。從這個(gè)角度上說，復(fù)興中華文化意義重大。就法治而言，我們用中華文化豐富民族法治精神，會(huì)更加符合中華民族的生活習(xí)慣和民族性格，解決法律移植和實(shí)施過程中“水土不服”的問題。

（三）法治資源的運(yùn)用

建立案例編撰體系，對案例進(jìn)行學(xué)理分析和評論，一方面整理并歸納出解決某一方面問題的法律原則和標(biāo)準(zhǔn)，指導(dǎo)法治實(shí)踐；另一方面形成一套本土判例法學(xué)研究體系和規(guī)范的本土審判程序。法治的民族精神是在法治實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)并得到升華的，要想形成本土、本民族個(gè)性、精神的法治模式，就要立足個(gè)案、立足基層、立足司法，把視角放到現(xiàn)實(shí)的制度變遷和法治問題中。司法過程是一個(gè)充滿創(chuàng)造性的過程，這種創(chuàng)造性是原則范圍內(nèi)、以法律事實(shí)為依據(jù)的，卻又是一種默默推動(dòng)法治進(jìn)步的力量。通過這種創(chuàng)造性，針對中國法治的具體問題提出建設(shè)性的解決方式，創(chuàng)造出一套符合民族實(shí)際、本土需要的實(shí)體和程序模式，并上升為慣例、原則甚至立法，用制度方式固定下來，形成一套自生的、與法治實(shí)踐保持交流與互動(dòng)的、具有開放性和獨(dú)立性的法治模式。

（四）社會(huì)資源的運(yùn)用

對民商事習(xí)慣進(jìn)行調(diào)查研究，民間習(xí)俗、生活習(xí)慣、民風(fēng)民俗的調(diào)查、也包括潛規(guī)則的調(diào)查，一方面用來作為制度生成的背景，一方面檢驗(yàn)制度運(yùn)行的合理性。社會(huì)生活是法律生長的土壤，也是法治的鏡子。民間的風(fēng)俗習(xí)慣是社會(huì)規(guī)則中一種強(qiáng)大的力量，它取決于民族生活方式、思維習(xí)慣、傳統(tǒng)以及現(xiàn)實(shí)需求，總體上是由民族精神決定的。即使是廣為詬病的潛規(guī)則，也是一種民族精神的體現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)引起重視，因?yàn)榫拖窈诟駹栒f的“存在即合理”。法治不是一種文化符號、不是一種意識形態(tài)，而是一種現(xiàn)實(shí)需要，只有適合本國、本民族實(shí)際的法治才是最好的法治。從這個(gè)意義上講，我們需要對中華民族的生活習(xí)慣、思維方式、風(fēng)土人情、甚至潛規(guī)則、隱性社會(huì)進(jìn)行徹底全面的研究。只有做到了解本民族實(shí)際情況，才能進(jìn)行有效的、可持續(xù)的法治。我們所要做的一切，就是要走出一條符合本國、本民族實(shí)際的法治之路，而這樣做的第一步，就是了解我們自己。

〔參 考 文 獻(xiàn)〕

〔1〕顧鑾齋.民族精神的傳承與自覺——以英法德美日韓等發(fā)達(dá)國家為例〔J〕.山東大學(xué)學(xué)報(bào)：哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版，2013，（01）.

〔2〕〔德〕弗里德里希·卡爾·馮·薩維尼.論立法與法學(xué)的當(dāng)代使命〔M〕.中國法制出版社，2001.

〔3〕蘇力.法治及其本土資源（自序）Ⅲ-Ⅳ〔M〕.北京大學(xué)出版社，2015.

〔4〕2004年5月28日下午胡錦濤同志主持中共中央政治局進(jìn)行第十三次集體學(xué)習(xí)時(shí)的講話〔N〕.人民日報(bào)：海外版.2004-05-31（第一版）.

〔責(zé)任編輯：譚 蕊〕