馬秀巧

（810000 北京大成（西寧）律師事務所 青海 西寧）

論不正當競爭行為的界定

馬秀巧

（810000 北京大成（西寧）律師事務所 青海 西寧）

市場經濟中的不正當競爭行為，既嚴重損害了消費者和同類經營者的合法權益，也會造成社會經濟的秩序的混亂。為了維護消費者和經營者的合法權益，營造和諧健康的市場競爭環(huán)境，所以有必要對市場主體的哪些行為構成不正當競爭做出明確的界定。本文依據相關法律法規(guī)的規(guī)定，比較全面地梳理了市場主體的不正當競爭行為。

不正當競爭；表現形式；范圍界定

市場作為“無形的手”，發(fā)揮著調節(jié)經濟的作用，然而調節(jié)作用的發(fā)揮離不開市場主體之間的公平競爭，離不開和諧有序健康的市場環(huán)境。市場主體之間公平競爭也是國家對經濟進行宏觀調控的指導思想。由于不正當競爭行為的主體情況具有復雜性，波及范圍的廣泛性,所以，認定是否構成不正當競爭就存在一定的難度。根據構成要件對不正當競爭行為進行界定，能夠規(guī)范市場競爭，能夠促進我國經濟的健康發(fā)展。

一、不正當競爭行為概述

1.認定不正當競爭行為的標準

根據《反不正當競爭法》第二條對不正當競爭行為的界定，所謂的不正當競爭指的是經營者違反本法規(guī)定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為，其中經營者指的是所有從事商品經營或者盈利性服務的法人、其他經濟組織和個人。不正當競爭行為是一種商業(yè)行為，行為人背棄了誠實守信的原則，采取不正當手段進行競爭，不僅損害了其他經營者的合法權益，而且擾亂了整個社會的正常經濟秩序[1]。由于經營者采取的不正當手段與其他違法行為的手段在實踐中難以區(qū)分，所以經營者的行為是否構成不正當競爭的認定存在一定的困難。依據《反不正當競爭法》以及其他法律原則、商業(yè)慣例的有關規(guī)定，認定經營者構成不正當競爭主要依據以下四個方面：第一，客觀上，經營者的競爭行為違反了法律法規(guī)的相關規(guī)定，或者經背離了同行業(yè)的應當具有的道德準則，其主觀為故意；第二，經營者的競爭行為使消費者和經營者遭受損害，并且擾亂了正常的市場經濟秩序；第三，經營者的競爭行為與消費者、其他同業(yè)競爭者受損存在因果關系；第四，經營者的行為包含競爭要素。

2.不正當競爭行為的表現形式

通過分析不正當競爭行為的認定標準，對經營者的競爭行為進行準確地定性，是政府相關部門對市場經濟進行宏觀調控的基礎，也是其他經營者以及廣大消費者維護自身合法權益的關鍵[2]。我國《反不正當競爭法》第二章集中規(guī)定了不正當競爭的表現形式：

第一，不正當手段從事市場交易，損害競爭對手。依據該法第五條的規(guī)定，主要有以下四種方式：①假冒他人的注冊商標；②擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝璜，造成和他人的知名商品相混淆，導致消費者將侵權人的商品誤認為是該知名商品；③擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，導致消費者誤認為侵權人的商品是該他人的商品；④在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示，導致消費者產生誤解。

第二，限制其他經營者正當的經營活動。依據該法第六條、第七條的規(guī)定，主要有兩種表現方式：①公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經營者，限定他人購買其指定的經營者的商品，以排擠其他經營者的公平競爭；②政府及其所屬部門濫用行政權力，限定他人購買其指定的經營者的商品，限制其他經營者正當的經營活動，以及限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場。

第三，經營者以銷售或者購買商品為目的進行行賄，以排擠競爭對手為目的進行有獎銷售。根據該法第八條的對行賄的定義，行賄是在帳外、暗中給予對方的回扣；不正當有獎銷售行為包括：①在有獎銷售的過程中存在欺騙成分，如抽獎式有獎銷售中安排內部人員中獎；②以得獎為誘餌推銷質次價高的商品；③巨獎銷售，即最高獎金額超過五千元的有獎銷售。

第四，虛假宣傳。根據該法第九條的規(guī)定，虛假宣傳指的是經營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。

第五，侵犯商業(yè)秘密。根據該法第十條第三款的相關規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。依據該定義，商業(yè)秘密的構成要件包括：①不為公眾所知悉，如果該信息己經被公眾所知悉則不構成商業(yè)秘密；②能為權利人帶來經濟利益；③具有實用性的技術信息或者經營信息；④權利人為了保護商業(yè)秘密采用了較高的保密措施。

第六，傾銷、搭售、超出正常范圍的降價銷售。我國《反不正當競爭法》第十一條規(guī)定，經營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。當然，由于考量到市場的特殊性，該條第二款規(guī)定了例外情形。該法第十二條規(guī)定，經營者不得違背購買者的意志，搭售或者附加不合理的條件，保護消費者的選擇權。

[1]張兵.論小正當竟爭行為的有效規(guī)制以《反小正當竟爭法》的修改為視角[J].河南司法警官職業(yè)學院學報，2013（3）32-34.

[2]汪涌.軟件小正當竟爭行為及其法律規(guī)制[J].法律適用，2012（4）：70-71.