武合講

種子質(zhì)量糾紛與種子封樣和質(zhì)量鑒定

武合講

『編者按』

自2004年《種子法》頒布以來，我國種業(yè)沖破體制機(jī)制的桎梏，發(fā)展速度與規(guī)模前所未有，2016年作為新《種子法》實(shí)施的元年，也注定拉開新一輪調(diào)整序幕。那么未來，新的法律條文將對(duì)市場(chǎng)行為和企業(yè)行為產(chǎn)生什么影響？執(zhí)法者和種子經(jīng)營者在具體實(shí)踐中，又會(huì)出現(xiàn)哪些意想不到的問題？本刊特邀律師武合講，為您探索新《種子法》下的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和維權(quán)路徑。

武合講 男，中國遺傳學(xué)會(huì)會(huì)員、中國農(nóng)學(xué)會(huì)會(huì)員、中國法學(xué)會(huì)會(huì)員。1997年取得律師資格從事律師執(zhí)業(yè)，先創(chuàng)辦山東信法律師事務(wù)所，后轉(zhuǎn)入山東貴和律師事務(wù)所，任副主任和專職律師，專業(yè)處理農(nóng)作物種子和種業(yè)科技成果保護(hù)法律事務(wù)。辦理了大量的大田作物、蔬菜、中藥材和食用菌等種子案件和品種推廣案件以及種業(yè)科技成果保護(hù)、種業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)、育種專利和品種權(quán)保護(hù)案件，均為重大疑難案件。例如，2013年和2014年公安部通報(bào)的偽劣種子典型案件的50%以上，均由武合講律師承辦。

參加了歷屆全國農(nóng)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研討會(huì)和《種子法》修訂論證。受河南省、江蘇省、天津市等省市農(nóng)業(yè)主管部門的邀請(qǐng)，對(duì)種子執(zhí)法人員、種子管理人員和種子經(jīng)營者進(jìn)行培訓(xùn)。著有《農(nóng)業(yè)知識(shí)》，在《中國蔬菜》、《中國種業(yè)》和《種子世界》等期刊發(fā)表論文200余篇。

種子封樣，決定種子質(zhì)量糾紛的責(zé)任主體；質(zhì)量鑒定，決定種子質(zhì)量糾紛的責(zé)任性質(zhì)；種子封樣和質(zhì)量鑒定，是處理種子質(zhì)量糾紛的核心技術(shù)。種子樣品和檢驗(yàn)報(bào)告，是決定當(dāng)事人勝訴或敗訴的關(guān)鍵證據(jù)。做好種子封樣和質(zhì)量鑒定，對(duì)于種子生產(chǎn)經(jīng)營者防范經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)非常重要。本文通過對(duì)一起種子質(zhì)量糾紛的種子封樣和品種純度鑒定進(jìn)行分析，說明利用種子封樣和質(zhì)量鑒定防范法律風(fēng)險(xiǎn)的重要性，提示種子生產(chǎn)經(jīng)營者注意做好種子封樣和質(zhì)量鑒定工作。

【案例簡(jiǎn)介】

2012年，甲集團(tuán)和乙公司簽訂《雜交棉花種子生產(chǎn)合同》，約定由乙公司為甲集團(tuán)生產(chǎn)某雜交種的雜交種子，約定生產(chǎn)的種子純度不低于95%。甲集團(tuán)向乙公司提供了親本種子并支付了制種費(fèi)。在乙公司向甲集團(tuán)交售雜交種子時(shí)，甲集團(tuán)、乙公司和制種戶三方共同進(jìn)行了取樣和封樣；樣品種子分別保存。2013年，甲集團(tuán)將三方共同封樣的38份樣品種子進(jìn)行品種純度種植鑒定，鑒定結(jié)果為雜交種子質(zhì)量不符合約定。甲集團(tuán)據(jù)此拒絕向乙公司支付購種價(jià)款，并將乙公司訴訟法院。法院委托某檢驗(yàn)測(cè)試中心對(duì)38份樣品種子的品種純度進(jìn)行田間小區(qū)種植鑒定，根據(jù)檢驗(yàn)結(jié)果制作了檢驗(yàn)報(bào)告，鑒定結(jié)論為：在委托鑒定的38份棉種樣品中，有8份樣品的雜交種純度在95%以上，質(zhì)量符合約定標(biāo)準(zhǔn)；其余30份樣品的雜交種純度在95%以下，質(zhì)量不符合約定標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，8份合格樣品代表的棉種數(shù)量為20 970.5 kg，占收到種子數(shù)量的16.8%；30份不合格樣品代表的棉種數(shù)量為103 567.5 kg，占收到種子數(shù)量的83.2%。乙公司以甲集團(tuán)交付的親本種子純度不合格，且親本種子純度不合格與訟爭(zhēng)雜交種純度不合格具有因果關(guān)系為由，申請(qǐng)對(duì)甲集團(tuán)交付的親本種子的品種純度進(jìn)行鑒定。法院在委托某檢驗(yàn)測(cè)試中心對(duì)38份樣品雜交種純度進(jìn)行鑒定的同時(shí)，委托該中心對(duì)乙公司留存的親本種子純度進(jìn)行鑒定，但因缺少用于親本種子純度鑒定的比對(duì)標(biāo)準(zhǔn)樣品，該中心未接受該項(xiàng)鑒定委托。之后，法院通知乙公司提供進(jìn)行親本種子純度鑒定的比對(duì)標(biāo)準(zhǔn)樣品，乙公司未向法院提交。一審法院據(jù)此判決：解除雙方簽訂的《雜交棉花種子生產(chǎn)合同》，乙公司返還甲集團(tuán)制種款6 201 231.71元，向甲集團(tuán)支付親本種子款70 720元和違約金500 000元，承擔(dān)相應(yīng)的訴訟費(fèi)用。乙公司不服一審判決提出上訴，二審法院判決：駁回上訴、維持原判。

1 種子質(zhì)量鑒定，既要鑒定結(jié)果，又要鑒定原因

筆者辦理種子糾紛案件的實(shí)踐證明，在處理種子質(zhì)量糾紛案件進(jìn)行種子質(zhì)量鑒定時(shí)，無論是種子管理者，還是種子生產(chǎn)經(jīng)營者或種子使用者，常常是只對(duì)種子質(zhì)量結(jié)果鑒定，不對(duì)種子質(zhì)量原因鑒定。只鑒定結(jié)果不鑒定原因的原因，是認(rèn)為事故原因應(yīng)由專家鑒定組在田間現(xiàn)場(chǎng)技術(shù)鑒定時(shí)確定。殊不知，技術(shù)鑒定只能確定農(nóng)作物種子在大田種植后導(dǎo)致田間出苗、植株生長、作物產(chǎn)量、產(chǎn)品品質(zhì)等受到影響的事故原因或（和）損失程度，而不能確定造成種子質(zhì)量問題的原因。例如本案，只對(duì)收獲的棉花雜交種子的品種純度進(jìn)行鑒定，不對(duì)造成雜交種子品種純度不合格是否由于親本種子的原因進(jìn)行鑒定，就可能將由于親本種子品種純度不合格造成雜交種子純度不合格，錯(cuò)誤地認(rèn)定為雜交制種不規(guī)范導(dǎo)致雜交種子純度不合格；將應(yīng)由提供親本種子的生產(chǎn)者承擔(dān)責(zé)任，錯(cuò)誤地裁判為由制種者承擔(dān)責(zé)任。

2 棉花雜交種子純度問題表現(xiàn)的形式及其形成的原因

品種純度，是指品種在特征特性方面典型一致的程度，用本品種的種子數(shù)占供檢本作物樣品種子數(shù)的百分率表示。棉花屬于常異花授粉植物，在生產(chǎn)的棉花雜交種子中，既可能有親本間異花授粉形成的雜交種子，也可能有親本自花授粉形成的自交種子，還可能有異品種間雜交形成的異雜交種子（又分為母本、父本、雙親是異品種）。以本案為例，在38份供檢樣品中，檢出有8份樣品的品種純度不低于95.0%，符合約定值。另30份樣品種子的品種純度低于95.0%，不符合約定值。對(duì)不符合約定值的另30份樣品種子，是自交種子以及是母本自交種子還是父本自交種子或是異品種間雜交種子，及其所占比例，都沒有結(jié)論。而恰恰是另30份品種純度低于95.0%的樣品中包含的種子類型及比例，決定了種子質(zhì)量的責(zé)任主體和責(zé)任大小。

①母本自交種子 是因制種者制種時(shí)對(duì)母本去雄不徹底，導(dǎo)致母本植株的花粉對(duì)母本植株的柱頭授粉即自花授粉所形成的種子。母本自交一般由制種者責(zé)任心不強(qiáng)、去雄不徹底所致。這種自交種子的責(zé)任，應(yīng)由制種者承擔(dān)。在本案，應(yīng)由乙公司承擔(dān)。

母本自交的原因，還可能是父本種子中混有母本種子。此種情況下，即使制種者對(duì)母本植株的花粉徹底去雄，也到父本行的植株采取花粉對(duì)母本行的植株柱頭予以授粉，但由于自父本行所取的花粉實(shí)際上也是母本的花粉，授粉后產(chǎn)生的種子仍是母本自交種子。這種自交種子的責(zé)任，應(yīng)由生產(chǎn)者承擔(dān)。在本案，應(yīng)由甲集團(tuán)承擔(dān)。

②父本自交種子 是由母本種子中混入的父本種子生長發(fā)育的植株自交或雜交形成的種子。這里的自交，是因制種者去雜不徹底所致，責(zé)任應(yīng)由制種者承擔(dān)，在本案，應(yīng)由乙公司承擔(dān)。這里的雜交，是指制種者從父本行采取花粉給母本行種植的父本植株授粉，這種形式上的雜交實(shí)際上的自交形成的植株仍然是父本自交種子。這種自交種子，是因?yàn)槟副痉N子中混入了父本種子所致，所以應(yīng)由生產(chǎn)者擔(dān)責(zé)。在本案，應(yīng)由甲集團(tuán)承擔(dān)。

③品種間雜交種子 是指不同品種間雜交形成的新的雜交種的種子。包括兩類：一是本品種的母本與異品種作父本雜交形成的種子，二是本品種的父本與異品種作母本雜交形成的種子。產(chǎn)生該類種子的原因，既可以是隔離不達(dá)標(biāo)（花粉、昆蟲）造成母本植株的柱頭受到其他品種的花粉授粉，也可以是機(jī)械混雜導(dǎo)致親本種子中混入了其他品種的種子。隔離不達(dá)標(biāo)責(zé)任應(yīng)由制種者承擔(dān)；機(jī)械混雜的原因很多，應(yīng)根據(jù)造成混雜的階段確定責(zé)任者。一般以親本種子交付為界，交付前混雜的，由生產(chǎn)者承擔(dān)；交付后混雜的，由制種者承擔(dān)。

④異品種種子 是指父本和母本都是異品種，自交或雜交形成的種子。產(chǎn)生該類種子的原因很多，根據(jù)造成混雜的階段確定責(zé)任者。同樣應(yīng)以親本種子交付為界，交付前混雜的，由生產(chǎn)者承擔(dān)；交付后混雜的，由制種者承擔(dān)。

3 不鑒定種子質(zhì)量原因的法律后果

以本案為例，檢測(cè)機(jī)構(gòu)做出的鑒定結(jié)論，只能證明供檢樣品雜交種的純度不符合約定，并不能證明造成雜交種純度不符合約定的原因，因?yàn)闄z驗(yàn)報(bào)告未對(duì)造成純度不符合約定的原因做出鑒定結(jié)論，所以該類檢驗(yàn)報(bào)告并不能證明承擔(dān)責(zé)任的主體。但是，本案在法院委托檢測(cè)中心鑒定雜交種純度時(shí)，乙公司作為親本種子的接受者和質(zhì)量異議者，既未向法院提供其接受的親本種子樣品以證明純度不符合約定是因?yàn)橛H本種子不純?cè)斐傻?，又未要求鑒定雜株的類型以證明純度不符合約定是因?yàn)橛H本種子質(zhì)量問題導(dǎo)致的，還未對(duì)雜交種純度不符合約定是因親本種子不純予以舉證和質(zhì)證。乙公司舉證、質(zhì)證不積極，最后導(dǎo)致敗訴。敗訴的后果是不僅交售雜交種子的售種價(jià)款未能向甲集團(tuán)收回，而且還要賠付甲集團(tuán)600余萬元。雖然雜交種子純度不符合約定的客觀事實(shí)可能確實(shí)是親本種子不純?cè)斐傻?，但是客觀事實(shí)不等于法律事實(shí)，在無親本種子封樣不能鑒定親本種子純度的情況下，法院只能判決乙公司承擔(dān)責(zé)任。這就是不鑒定種子質(zhì)量原因的法律后果。

4 品種純度鑒定，不需要以標(biāo)準(zhǔn)樣品作對(duì)照

品種真實(shí)性，是指被檢品種與品種描述是否相符。品種真實(shí)性鑒定，是鑒定被檢品種與標(biāo)準(zhǔn)樣品2個(gè)植物群體之間一致的程度，必須以標(biāo)準(zhǔn)樣品作對(duì)照。品種純度，是指品種內(nèi)個(gè)體間特征特性典型一致的程度。品種純度鑒定，僅涉及品種內(nèi)個(gè)體間一致的程度，不需以標(biāo)準(zhǔn)樣品作對(duì)照。

4.1 種子法律和遺傳規(guī)律決定，品種純度鑒定不需要以標(biāo)準(zhǔn)樣品驗(yàn)證檢材的真實(shí)性

《種子法》規(guī)定，種子生產(chǎn)經(jīng)營者對(duì)標(biāo)注內(nèi)容的真實(shí)性和種子質(zhì)量負(fù)責(zé)。種子生產(chǎn)經(jīng)營者對(duì)其提供的種子封樣的真實(shí)性及其與標(biāo)準(zhǔn)樣品的一致性，不得持有異議；否則，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)生產(chǎn)經(jīng)營假種子的法律責(zé)任。品種真實(shí)性是指品種與文件描述是否相符。如果品種真實(shí)性有問題，品種純度檢驗(yàn)就毫無意義。在本案，經(jīng)鑒定38份樣品全部是某雜交種的種子，雖然其中30份樣品的雜交種純度不符合約定，但是并不影響品種的真實(shí)性。根據(jù)遺傳學(xué)理論，不真實(shí)的親本種子不可能生產(chǎn)出真實(shí)的雜交種子，真實(shí)的雜交種子也不可能由不真實(shí)的親本種子所生產(chǎn)。既然確定了雜交種的真實(shí)性，就不需要再以標(biāo)準(zhǔn)樣品驗(yàn)證親本種子的真實(shí)性。

4.2在種子執(zhí)法實(shí)踐中，品種真實(shí)性檢測(cè)必須采用品種標(biāo)準(zhǔn)樣品作對(duì)照，品種純度檢測(cè)不用標(biāo)準(zhǔn)樣品作對(duì)照

種子質(zhì)量監(jiān)督檢查，可以采用國家規(guī)定的快速檢測(cè)方法對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營的種子品種進(jìn)行檢測(cè)，檢測(cè)結(jié)果可以作為行政處罰的依據(jù)。品種真實(shí)性檢測(cè)對(duì)照采用農(nóng)業(yè)部收集的審定品種標(biāo)準(zhǔn)樣品。品種純度鑒定，由具備資格的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)承擔(dān)，不要求用標(biāo)準(zhǔn)樣品作對(duì)照。

4.3 國家標(biāo)準(zhǔn)未規(guī)定檢測(cè)品種純度要與標(biāo)準(zhǔn)樣品進(jìn)行比較

《GB/T 3543.5-1995農(nóng)作物種子檢驗(yàn)規(guī)程 真實(shí)性和品種純度鑒定》規(guī)定，田間小區(qū)種植是鑒定品種真實(shí)性和測(cè)定品種純度的可靠方法之一。田間小區(qū)種植鑒定品種真實(shí)性與鑒定品種純度比較的標(biāo)準(zhǔn)不同：為了鑒定品種真實(shí)性，應(yīng)在鑒定的各個(gè)階段與標(biāo)準(zhǔn)樣品進(jìn)行比較；為了測(cè)定品種純度百分率，必須與現(xiàn)行發(fā)布實(shí)施的國家標(biāo)準(zhǔn)種子質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)相聯(lián)系起來。

5 品種純度鑒定，不受貯藏期限影響

種子貯藏，影響種子發(fā)芽率等播種質(zhì)量。品種純度和品種真實(shí)性，屬于品種的遺傳質(zhì)量，一般不受貯藏影響，因?yàn)榉N子貯藏與遺傳質(zhì)量沒有關(guān)系。盡管涉案種子已經(jīng)儲(chǔ)存4年，只要可以種植，就不影響種植鑒定品種純度。即使因貯藏期限過長而不能種植了，也可采用其他方法鑒定品種純度。

6 為了鑒定種子質(zhì)量原因，必須做好種子封樣和保存

本文引用的案例，涉及兩種法律關(guān)系，一是甲集團(tuán)和乙公司之間的種子生產(chǎn)訂購合同關(guān)系，二是乙公司和農(nóng)戶之間的種植回收合同關(guān)系。甲集團(tuán)的主要義務(wù)之一是，向乙公司提供符合約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的親本種子。乙公司的主要義務(wù)之一是，向甲集團(tuán)交付符合約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的雜交種子。甲集團(tuán)為證明乙公司交付的雜交種質(zhì)量不符合約定，提供了甲、乙和農(nóng)戶三方共同封樣的樣品種子及其檢驗(yàn)結(jié)果，獲得勝訴。乙公司雖對(duì)甲集團(tuán)提供的親本種子質(zhì)量提出質(zhì)疑，但不能提供甲乙雙方共同封樣的親本種子樣品及其檢驗(yàn)結(jié)果，導(dǎo)致敗訴。另外，乙公司因雜交種純度不符合約定遭受的損失，也不能向農(nóng)戶追償。這都是未封樣惹的禍。

10.3865/j.issn.1001-3547.2017.04.010

武合講，山東貴和律師事務(wù)所，菏澤，274000，電話：13605306590，15901032135，E-mail：whj148@126.com

2017-01-19