李天元

（遼寧大學(xué)歷史學(xué)院 沈陽 110036）

史料研究

探議《大明律》立法的人情思想

李天元

（遼寧大學(xué)歷史學(xué)院 沈陽 110036）

受占據(jù)主流地位的儒家思想影響，中國古代社會的法律法規(guī)，往往體現(xiàn)出濃重的人情思想，明朝初年制定的《大明律》也不例外。本文從《大明律》制定的宗旨、具體法律條文兩個方面探討《大明律》立法的人情思想，并剖析其產(chǎn)生的原因以及影響。

《大明律》 人情思想 明刑弼教 德主輔刑

人情思想在中國由來已久，且經(jīng)常和天道、人倫并稱為中國古代社會的基本準(zhǔn)則，貫穿于社會生活的各個方面，不論是在人們的日常交往還是在政府的行政管理中均有體現(xiàn)。明朝初年頒布的《大明律》，雖為律令，但無論其制定的宗旨，還是具體的律令條紋，都體現(xiàn)了濃重的人情思想。對此，雖一些論述《大明律》倫理思想或禮制思想的文章有所涉及，但并無專文論述，所以筆者撰述此文，集中探討《大明律》的人情思想問題。

一、《大明律》是以“明刑弼教”為宗旨制定的

明太祖建立明朝過程中，在繼承先代“明德慎罰”思想的基礎(chǔ)之上，結(jié)合當(dāng)時紛亂的社會形勢，形成了“明刑弼教”的思想，即通過刑罰和教化兩手來鞏固統(tǒng)治?！懊餍体鼋獭彪m重點(diǎn)在“明刑”，但仍然強(qiáng)調(diào)人情思想的作用。

朱元璋初為吳王時，就極為重視法律的制定，吳元年（1367），即命李善長為律令總裁官，楊憲、傅獻(xiàn)、劉基、陶安等二十余人為議律官，負(fù)責(zé)律令的制定，史稱“吳元年律”。諭之曰“法貴簡當(dāng)，使人易曉。若條緒繁多，或一事兩端，可輕可重，吏得因緣為奸，非法意也。夫網(wǎng)密則水無大魚，法密則國無全民。卿等悉心參究，日具刑名條目以上，吾親酌議焉?！盵1]2280“十二月，書成，凡為令一百四十五條，律二百八十五條。又恐小民不能周知，命大理寺卿周楨等取所訂律令，自禮樂、制度、錢糧、選法之外，凡民間所行事宜，類聚成編，訓(xùn)釋其意，頒之郡縣，名曰《律令直解》。太祖覽其書而喜曰，吾民可以寡過矣?！盵1]2280可見，明律在訂立之初即充分考慮到了法律應(yīng)適合民情的因素，重視法條的繁簡、難易以及寬嚴(yán)對人民生活的影響，也為后來《大明律》的正式形成奠定了基礎(chǔ)。

洪武初年，在《唐律》的基礎(chǔ)之上，命刑部尚書劉惟謙訂《大明律》，史稱《洪武七年律》，后經(jīng)幾次修訂，于洪武二十二年（1387）頒行新的《大明律》。其序言：“朕有天下，仿古為治，明禮以導(dǎo)民，定律以繩頑，刊著為令，行之已久。”[2]7可見《大明律》的制定不僅僅為懲罰犯罪之人，而且考慮到人情思想，用以教化百姓。《大明律》有《名例律》一卷，開篇有“五刑”、“十惡”“八議”，《吏律》二卷，《戶律》七卷、《禮律》二卷，《兵律》五卷，十一卷，《工律》二卷，此外，《大明律》首次將“八禮圖”、“服制圖”和“刑制圖”并列，凸顯了“禮”、“服”的重要性并考慮到人民的日常生活，將法律執(zhí)行與禮儀教化相結(jié)合，如“八禮圖”中的“喪服圖”，包括“本宗族五服正圖”、“妻為夫族圖”、“三父八母圖”等婚、喪、嫁、娶各方面，且以法律的形勢規(guī)定下來。為了加強(qiáng)法制宣傳，朱元璋下令頒布《律令直解》，讓基層官員知法守法，無論官員百姓均要遵守。此外，設(shè)申明亭，定期宣講法律和綱常倫理，

二、《大明律》中人情思想的體現(xiàn)

《大明律》充分反映了“明刑弼教”的立法思想，雖與《唐律》相比在量刑上有所偏重，有些刑罰甚至近乎殘忍，但其中亦不乏人情思想的體現(xiàn)。另外，在當(dāng)時的許多依據(jù)《大明律》判決的案件中也充分考慮到了人情因素?！靶塘P”和“人情”兩手并用，適應(yīng)了當(dāng)時的社會狀況，有效穩(wěn)定了明朝初年混亂的局面，保證了統(tǒng)治的順利進(jìn)行?！洞竺髀伞分械娜饲樗枷?，筆者認(rèn)為主要集中于以下幾個方面。

1.“尊親情”、“重孝道”。“親屬相為容匿問題”是古代法律中極為重要的問題，歷朝歷代均有出現(xiàn)，親情、孝道也是中國傳統(tǒng)儒家文化的重要內(nèi)容，亦是人情思想的重要體現(xiàn)?！鞍偕菩橄取笔侵腥A民族的優(yōu)良傳統(tǒng)美德，儒家為宣揚(yáng)孝道作《孝經(jīng)》，認(rèn)為孝是上天所規(guī)范，“夫孝，天之經(jīng)也，地之意也，人之行也?！盵3]1-5《禮記·中庸》：“仁者，人也，親親為大?！盵3]1-5孔子認(rèn)為“生，事之以禮；死，葬之以禮，祭之以禮?！盵3]1-5無論父母生前死后都要盡孝。但是在犯罪情況下，則體現(xiàn)了法律和人情之間存在的矛盾傾向，這在人情思想長期影響的中國這一問題更為突出，歷朝歷代法律對這一問題也極為重視，《大明律》對這一問題的解決充分體現(xiàn)了人情思想。

《大明律》載“凡同居，若大功以上親，及外祖父母、外孫、妻之父母、女婿、若孫之婦、夫之兄弟及兄弟妻，有罪相為容者，亦不坐。其小功以下相容隱，及漏泄其事者，減凡人三等，無服之親減一等。”[2]18這一法律規(guī)定明確了“親屬相為容匿問題”的處理方式，而在具體案件的審判過程中，也充分考慮人情因素?！睹魇贰份d：“民父以誣逮，其子訴于刑部，法司坐以越訴。太祖曰：子訴父枉，出于至情，不可罪?！盵1]2287亦有“有子犯法，父賄求免者，御史欲并論父。太祖曰：子論死，父救之，情也，但論其子，赦其父?！盵1]2287

關(guān)于孝道方面亦有法律規(guī)定，“凡犯死罪，非常赦所不原者，父母老疾應(yīng)侍，家無以成丁者，開具所犯罪名奏聞，取自上裁。若犯徒流者，止杖一百，賒罪收贖，存留養(yǎng)親。”[2]10可見，在遇到有父母需贍養(yǎng)時可根據(jù)具體情況減刑，充分考慮了人情因素，有利于解決因子女犯罪年老父母無人贍養(yǎng)的問題。此外，對于對待長輩的態(tài)度問題《大明律》也有所規(guī)定：“凡罵緦麻兄弟，笞五十，小功，杖六十，大功，杖七十，尊屬各加一等，若罵兄姊者，杖一百，叔伯父母、姑、外祖父母，各加一等?！盵2]172“凡罵祖父，父母，及妻、妾罵夫之祖父母，父母者，并絞?！盵2]173《明史·刑法志》載：“永樂二年，刑部言河間民訟其母罪。詔執(zhí)其子及有司罪之?！盵1]2288從上述兩條法規(guī)和案例中可以看出，明代以法律的形式規(guī)定了晚輩不僅要在物質(zhì)上孝敬長輩，而且在言語、精神上也要尊重長輩，否則就要受到懲罰。雖然具體刑罰較為嚴(yán)酷，但是卻反映了明朝“明刑弼教”的法制觀念，是人情思想在《大明律》中的集中體現(xiàn)。

《大明律》的相關(guān)規(guī)定為解決“親屬相為容匿問題”、“孝敬父母問題”提供了法律依據(jù)，以法律的形式確定了解決辦法，相關(guān)的案例判決也為后世再出現(xiàn)類似案件提供了范例。

2.保護(hù)人身安全、平等和個人財產(chǎn)?，F(xiàn)代法律的立法目的在于建立一種更高的活動準(zhǔn)則，促進(jìn)整個國家、社會的有序進(jìn)行，而保護(hù)人身安全和個人財產(chǎn)是現(xiàn)在法律的基本要求，也是其立法的基本原則。在以維護(hù)統(tǒng)治階級的利益為目的，人身之間并不平等的古代社會，其法律也依然存在保護(hù)人身安全平等和個人財產(chǎn)思想。

《大明律》中對于收留奴婢并販賣為奴婢的現(xiàn)象有所規(guī)定：“凡收留人家迷失子女，不送官司而賣為奴者，杖一百，徒二年，為妻妾子孫者，杖九十徒一年半，若得迷失奴婢而賣者，各減良人罪一等。被賣之人不坐給親完聚，若收留在逃子女而賣為奴婢者，杖九十徒二年半。為妻妾子孫者，杖八十，徒二年?！盵2]47對強(qiáng)占他人妻女者給予嚴(yán)懲，“凡豪勢之人，強(qiáng)奪良家妻女奸估為妻、妾者，絞婦女給親，配與子女弟侄、家人者，罪亦如之。男女不坐?！盵2]63

除此之外，在賦役方面，“凡有司科征稅糧，及驗籍戶口內(nèi)錢糧，訂立第科差。若放富差貧，那移作弊者，許被害貧民，赴拘該上司，自下而上陳告。當(dāng)該官吏，各杖一百。若上司不為受理者，杖八十，受財者，計贓以枉法從重論?！盵2]48在“丁夫差遣不平”方面也有所規(guī)定，“凡應(yīng)差丁雜役，而差遣不均平者，一人笞二十，每五人加一等，罪止杖六十。若丁夫雜匠承差，而稽留不著役，及在役日滿，而所司不放回者，一日笞一十，每三日加一等?！盵2]48

《大明律》保護(hù)個人財產(chǎn)，“凡于他人田園，擅食瓜果之類，坐贓論，棄毀者，罪亦如之。其擅將去及食系官田瓜果，若園瓜果，若官造酒食者，加二等。主守之人，給與及知而不舉者。若主守私自將去者，并以監(jiān)守自盜論?！盵2]57明代以法律形式禁止買賣人口（包括女婢），禁止地主豪強(qiáng)搶奪他人妻女，在增派賦役和丁夫差遣方面亦力求平等，對于瀆職官員給予嚴(yán)懲，并且保護(hù)個人財產(chǎn)不受侵犯。雖然保障賦役的平等根本目的在于維護(hù)國家社會穩(wěn)定，但在一定程度上體現(xiàn)了統(tǒng)治者力求公平。

3.自首減刑（包括官和民）?，F(xiàn)在法律對于犯罪自首情況多給予減刑處罰，而《大明律》對于犯罪自首方面亦有明確規(guī)定（包括官和民）。除此之外，《大明律》中還有犯罪得以累減的規(guī)定?！胺卜缸镂窗l(fā)而自首者，免其罪，猶征正贓。其請罪雖發(fā)，因首重罪者，免其罪。若因問被告之事，而別言馀罪者，亦如之?！盵2]13在共同犯罪的情況之下則根據(jù)犯罪程度的不同進(jìn)行區(qū)分，“凡共犯者，以造意為首，隨從者，減一等。若家人共犯，正坐尊長。若尊長年八十以上及篤疾，歸罪于共犯以次尊長?！盵2]17

對官員因公事犯錯時有“凡公事失錯，自覺舉者，免罪。其同僚官吏應(yīng)連坐者，一人自覺舉，余人皆免罪。其斷罪失錯已行論決者，不用此律。其官文書稽程應(yīng)連坐著，一人自覺舉，余人亦免罪，主典不免。若主典自舉者，并減二等?！盵2]16《大明律》中有犯罪得以累減的規(guī)定，“凡一人犯罪應(yīng)得累減者，若為從減、自首減、故失減、公罪遞減之類，并得累減?！盵2]7

自首減刑、犯罪累減是現(xiàn)代法律的常見原則，但在六百多年前《大明律》中就已出現(xiàn)，實屬難得。自首減刑的規(guī)定，使人在犯錯之后勇于認(rèn)錯，有利于形成良好的社會風(fēng)氣，也是人情思想在《大明律》中的充分體現(xiàn)。此外，《大明律》的人情思想還體現(xiàn)在對人格尊嚴(yán)的保護(hù)，如規(guī)定，“凡罵人者，笞一十，互相罵者，各笞一十?！盵2]171這一規(guī)定有利于維護(hù)人格尊嚴(yán)，在一定程度上有利于社會的穩(wěn)定、和諧。

在收養(yǎng)孤老方面有“凡鰥寡孤獨(dú)及篤疾之人，貧窮無親屬依倚，不能自存，所在官司應(yīng)收養(yǎng)而不收者杖六十，若應(yīng)給衣糧而官吏尅減者，以監(jiān)守自盜論?！盵2]51

《大明律》還有對飼養(yǎng)家畜的要求，“凡馬牛及犬，有觸抵踢咬人，而記號栓緊不如法，若有犯犬不殺者，笞四十。因而殺傷人者，以過失論。若故放令傷人者，減斗殺傷一等。其受雇醫(yī)療畜產(chǎn)，及無故觸之，而被殺傷者，不坐罪。若故放犬。令殺傷他人畜產(chǎn)者，各笞四十，追賠所減價錢?！盵2]124

《大明律》中的人情思想不僅僅限于人的基本需求，還涉及人格尊嚴(yán)層面，這不得不說是中國法律發(fā)展進(jìn)程中的一大進(jìn)步。

三、《大明律》中人情思想形成的原因

《大明律》中法律條文的制定充分考慮了人情思想，但是其中人情思想的形成也蘊(yùn)含著多種原因，筆者認(rèn)為這些原因應(yīng)從社會、歷史、文化等多方面進(jìn)行分析。

1.社會原因。首先，明王朝是在朱元璋領(lǐng)導(dǎo)的農(nóng)民起義推翻元朝統(tǒng)治的基礎(chǔ)上建立起來的。由于其出身低微，早年深切體會過元朝末年的政治黑暗、法制敗壞、社會民不聊生，這也是釀成元末農(nóng)民大起義的主要原因。因此，在明王朝建立之初，朱元璋就深刻總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，認(rèn)為法律在維護(hù)社會的穩(wěn)定中具有重要作用，并提出：“夫法度者，朝廷所以治天下也?！盵3]1-5在明朝建立之后積極付諸實踐，幾次修訂《大明律》，并且自己親自參與為之裁定。其次，明王朝在建立之初社會問題極其嚴(yán)峻。由于戰(zhàn)爭的連年破壞，人民居無定所，大量土地荒蕪，造成“十室九虛”，經(jīng)濟(jì)陷入崩潰。再次，統(tǒng)治集團(tuán)內(nèi)部也極不穩(wěn)定，文臣武將勾心斗角，黨派鄰立，相互排擠，官吏貪污成風(fēng)，地主壓榨百姓，賦稅沉重，出現(xiàn)“富者連田阡陌，貧者無立錐之地”的情況。

由于以上原因，致使明朝初年社會矛盾極其尖銳，為了緩和社會矛盾、鞏固新生政權(quán)，統(tǒng)治者需要用法律來規(guī)范社會行為，整頓吏治。但是一味的嚴(yán)刑峻法并不能有效解決問題，反而更容易加深矛盾，所以法律的制定需要充分考慮人情因素，既要對于違法犯罪行為給予嚴(yán)懲，又要對人民施以教化。

2.歷史原因。唐宋以來法律建設(shè)的檢驗積累，為《大明律》的制定提供豐富的參考范例。唐律的制定是我國古代封建社會法律成熟的標(biāo)志，而宋律在唐律的基礎(chǔ)上又有所創(chuàng)新。明朝統(tǒng)治者充分吸收借鑒了唐、宋兩朝的立法經(jīng)驗和法律資料，并在兩代基礎(chǔ)之上又有所創(chuàng)新，如民本法律多樣化，經(jīng)濟(jì)方面的立法增多等。在唐、宋兩代“德主輔刑”的立法原則基礎(chǔ)之上，結(jié)合時代背景，明初統(tǒng)治者確立了“明禮以導(dǎo)民，定律以繩頑”的指導(dǎo)思想——“明刑弼教”，注意“禮”、“法”、“情”三者的有機(jī)結(jié)合，并創(chuàng)造性地開創(chuàng)了會審制度，在一定程度上減少了冤假錯案的數(shù)量。“德主輔刑”的立法思想最基本的特點(diǎn)就是禮法并用，以禮儀教化為根本，法律規(guī)定的刑罰僅作為輔助，即對待百姓要先施以教化，如若無效再給予懲罰。在立法上以“三綱五常”為其基本的立法思想，在司法方面講求“寓教于刑”?！懊餍体鼋獭钡乃枷胝窃谶@種思想基礎(chǔ)之上結(jié)合社會的實際情況發(fā)展而來的，雖然加大了刑罰的力度，但是講人情、重教化的思想亦被保留下來。

3.文化原因。中國古代文化以孔孟思想為核心，提倡“禮”、“仁”。并以此學(xué)說教化人，奠定了中國傳統(tǒng)法律主流觀念的基礎(chǔ).“在半部論語治天下的古代中國，孔子及繼承者對法的雖不多但極為精辟的論述融化為傳統(tǒng)法的精神，奠定了中國傳統(tǒng)主流觀念的基礎(chǔ)，其提出的“父為子隱，子為父隱，直在其中”的人情觀、“親親、尊尊、長長、男女有別”的禮治觀為后人所繼承?！盵3]1-5自西漢以來，即形成了“大一統(tǒng)”思想，確立了中國古代思想的正統(tǒng)地位，儒家的是非標(biāo)準(zhǔn)也成為公認(rèn)的是非標(biāo)準(zhǔn)。董仲舒認(rèn)為立法應(yīng)該以禮為指導(dǎo)，法律條例要以人倫道德為宗旨，堅持禮法并舉、刑教結(jié)合，實現(xiàn)了儒家思想和古代法律的有機(jī)結(jié)合，也使統(tǒng)治者在制定法律時帶有人情思想。宋代以來理學(xué)興起，朱熹提倡“存天理，滅人欲”。禮即天理，至此，禮分為天理與人情，人情和天理合一于禮。明代統(tǒng)治者充分繼承并發(fā)展了先代的法律和人情思想，并應(yīng)用于《大明律》的制定和實行。在社會進(jìn)程中，法律要合乎情理，人情思想也成為世人的行為標(biāo)準(zhǔn)，也是支撐國家的主要精神支柱。法律是人情思想的化身，講情理亦是古代法律的基本要求。

四、《大明律》中人情思想對現(xiàn)代法治社會的意義

當(dāng)今中國正在建設(shè)社會主義法治社會，積極倡導(dǎo)依法治國的方略。在積極學(xué)習(xí)西方法治經(jīng)驗的同時，也應(yīng)適應(yīng)本國國情，從古代法律中吸取有利因素并加以應(yīng)用，營造有中國特色的法治社會。

依法治國是社會的主要治理模式，但并不是全部，特別是對于有深厚文化傳統(tǒng)的中國來說更不應(yīng)局限于單一的治理模式，對于解決民事糾紛的問題，不能只用法律問題來解決。在解決民事糾紛問題時，應(yīng)首先進(jìn)行教化，以法律為底線，以求合理解決。但是也不能一味因情曲法，要維護(hù)法律的權(quán)威，加強(qiáng)法律與道德的統(tǒng)一。

中國的人情思想源遠(yuǎn)流長，至今影響極大。所以法律條文的制定也應(yīng)充分考慮人情因素，用傳統(tǒng)倫理思想和現(xiàn)代法律精神指導(dǎo)法律的制定。法律雖然是為維護(hù)社會穩(wěn)定而設(shè)立，但也應(yīng)體現(xiàn)人情因素。唯有如此，法律才會擁有強(qiáng)大的生命力。

[1]張廷玉.明史[M].北京：中華書局，1958.

[2]懷效鋒.大明律點(diǎn)校本[M].北京：法律出版社，1998（12）.

[3]顧文斌.中國傳統(tǒng)民事法律的情理觀及其當(dāng)代價值[J].政法論從，2012（6）.

An Exploration of Non-Rationality in the Law of Ming Dynasty

Li Tianyuan
(History School of Liaoning University,Shenyang 110036,China)

Influenced by dominant Confucianism,laws in ancient China have a strong non-rational characteristic.The Law of Ming Dynasty,established in the early Ming dynasty,is no exception.This paper explores the non-rational characteristic of the Law of Ming Dynasty from perspective of legislation purpose and specific details,and analyzes the reason and effect of the law.

the Law of Ming Dynasty;non-rationality;Mingxingbijiao;Dezhufuxing

10.16565/j.cnki.1006-7744.2017.09.35

K206.5

A

2017-01-05