鄭 勇

(中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，北京 100088)

誠(chéng)實(shí)信用原則在證券法中的重述與建構(gòu)

鄭 勇

(中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，北京 100088)

誠(chéng)實(shí)信用原則在民商事法領(lǐng)域內(nèi)一直被譽(yù)為“帝王條款”。在競(jìng)爭(zhēng)日益激烈的證券市場(chǎng)當(dāng)中，證券市場(chǎng)的誠(chéng)信建設(shè)已經(jīng)被提到證券市場(chǎng)現(xiàn)代化、法治化的日程上來。目前，解決證券市場(chǎng)誠(chéng)信缺失，不僅需要良好的制度，還要求內(nèi)化于心的商業(yè)規(guī)則和道德理念，而誠(chéng)實(shí)信用原則作為證券市場(chǎng)的精神內(nèi)核，作為其具體制度的理論支撐是構(gòu)建證券市場(chǎng)法治化的前提，并且，誠(chéng)實(shí)信用原則貫穿于證券法律體系運(yùn)行的始終。因此，應(yīng)當(dāng)重新審視誠(chéng)實(shí)信用原則在證券法中的作用，以誠(chéng)實(shí)信用原則作為證券法的基本理念，建構(gòu)嶄新的證券市場(chǎng)發(fā)展模式，規(guī)范市場(chǎng)，走現(xiàn)代化、法治化的證券市場(chǎng)發(fā)展道路。

誠(chéng)實(shí)信用原則；證券法；重述；建構(gòu)

一、誠(chéng)實(shí)信用原則在證券法中確立的必然要求

隨著經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，我國(guó)證券交易市場(chǎng)進(jìn)入一個(gè)全新的發(fā)展階段，尤其加入WTO以后，我國(guó)證券交易市場(chǎng)已經(jīng)邁入了國(guó)際化經(jīng)濟(jì)證券市場(chǎng)發(fā)展行列之中，這對(duì)我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展來說，不僅是一個(gè)契機(jī)，也是一個(gè)極大的挑戰(zhàn)*萬(wàn)國(guó)華、楊海靜：《論反欺詐原則在證券法中的確立——對(duì)誠(chéng)實(shí)信用作為證券法基本原則的反思》，《南開學(xué)報(bào)》(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)2015年第1期。。那么，證券市場(chǎng)管理者為了跟上國(guó)際證券市場(chǎng)發(fā)展步伐，必須探索新型的證券市場(chǎng)發(fā)展模式，從宏觀上把握其發(fā)展方向，微觀上建構(gòu)完備的體系制度，這毋庸置疑是必然趨勢(shì)。

(一)市場(chǎng)內(nèi)在質(zhì)量提高與治理結(jié)構(gòu)完善的要求

“質(zhì)量是企業(yè)的生命”，市場(chǎng)注重內(nèi)在質(zhì)量的提高是一個(gè)企業(yè)永葆生機(jī)的基礎(chǔ)，除此之外，治理結(jié)構(gòu)的完善是一個(gè)企業(yè)乃至整個(gè)市場(chǎng)正常運(yùn)行的前提。所以，證券市場(chǎng)的建設(shè)離不開證券企業(yè)自身的建設(shè)，企業(yè)內(nèi)在質(zhì)量的提高以及企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的完善，這些都是證券市場(chǎng)誠(chéng)信建設(shè)的必要條件。

市場(chǎng)內(nèi)在質(zhì)量的提升以及治理結(jié)構(gòu)的完善一直是證券市場(chǎng)建設(shè)關(guān)注的焦點(diǎn)。至2006年以來，在《證券法》的基礎(chǔ)上，我國(guó)頒布了一系列證券市場(chǎng)管理規(guī)則，以此來保障市場(chǎng)管理和提高內(nèi)在質(zhì)量，例如《上市公司證券發(fā)行管理辦法》《證券發(fā)行與承銷管理辦法》等法規(guī)、規(guī)章的頒布和實(shí)施，構(gòu)建了全新管理體系和交易規(guī)則。并且，隨著證券市場(chǎng)發(fā)展的需要，監(jiān)管者還相續(xù)建立了證券風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)機(jī)制和應(yīng)急處理機(jī)制等，這些制度的建立無(wú)疑將為證券市場(chǎng)誠(chéng)信建設(shè)添磚加瓦。

企業(yè)的治理實(shí)質(zhì)上就是企業(yè)權(quán)力的有效配置和合理形式，從企業(yè)的本質(zhì)上看，企業(yè)的行為就是企業(yè)內(nèi)部人員共同的行為，那么，內(nèi)部人員因利益的分配不均極易造成沖突，導(dǎo)致企業(yè)處于危難狀態(tài)，企業(yè)的誠(chéng)信建設(shè)也成為無(wú)源之水、空中樓閣了。所以，加強(qiáng)企業(yè)的管理尤為重要，通過完善企業(yè)結(jié)構(gòu)化治理，協(xié)調(diào)內(nèi)部沖突，做到利益的合理分配和權(quán)力的合理配置，是維護(hù)企業(yè)形象，增強(qiáng)企業(yè)誠(chéng)信的根本。

在此意義上，企業(yè)治理結(jié)構(gòu)完善是誠(chéng)信建設(shè)的載體。從實(shí)踐考察也可以證明，企業(yè)治理結(jié)構(gòu)完善與否是企業(yè)誠(chéng)信程度考核的重要標(biāo)志。企業(yè)治理的完善是一個(gè)企業(yè)能夠贏得最大化效益，提升企業(yè)形象的基礎(chǔ)。所以，證券市場(chǎng)的誠(chéng)信化建設(shè)，必須依靠完善的治理結(jié)構(gòu)，以及市場(chǎng)內(nèi)在質(zhì)量的提高等，這些是保障證券市場(chǎng)蓬勃發(fā)展的內(nèi)在要求。

(二)構(gòu)造法治化、道德化市場(chǎng)生態(tài)環(huán)境的要求

證券市場(chǎng)是一個(gè)信息化的市場(chǎng)，如果沒有完備的法治體系予以規(guī)制信息，證券市場(chǎng)也將出現(xiàn)“檸檬市場(chǎng)理論”，破壞證券市場(chǎng)秩序，阻礙市場(chǎng)發(fā)展。著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家喬治·阿克爾羅夫在“檸檬市場(chǎng)”論文中提出，如果信息不對(duì)稱導(dǎo)致市場(chǎng)失靈的情況下，商品會(huì)不存在優(yōu)劣之分，偽劣商品將會(huì)逐漸獨(dú)占市場(chǎng)，造成市場(chǎng)管理的癱瘓*馮·諾伊曼、摩根斯頓：《博弈論與經(jīng)濟(jì)行為》，王文玉、王宇譯，北京：生活·讀書·新知三聯(lián)書店，2004年版，第51頁(yè)。。證券市場(chǎng)相對(duì)于其他商業(yè)市場(chǎng)，信息不對(duì)稱導(dǎo)致的市場(chǎng)失靈會(huì)更加顯著，規(guī)范信息管理成為證券市場(chǎng)的主要任務(wù)，為了保障證券市場(chǎng)信息流通，必須依靠法治的手段加強(qiáng)管理。在證券市場(chǎng)中，創(chuàng)建法治化管理系統(tǒng)，踐行誠(chéng)信道德理念，構(gòu)造良好的市場(chǎng)生態(tài)環(huán)境，為證券市場(chǎng)發(fā)展提供堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)保障尤為重要。

1.形成契約文化理念

法國(guó)思想家盧梭在《社會(huì)契約論》一書中強(qiáng)調(diào)：在共同的生存環(huán)境下，人與人應(yīng)當(dāng)建立契約關(guān)系，建立共同遵守的社會(huì)管理秩序。而在證券交易市場(chǎng)運(yùn)行過程中，參與市場(chǎng)主體應(yīng)當(dāng)具有契約文化理念，以文明作為證券市場(chǎng)運(yùn)行的精神靈魂，建立完善的證券市場(chǎng)制度管理體系。社會(huì)契約文化是經(jīng)濟(jì)意義上的概念，簡(jiǎn)言之，契約文化是商業(yè)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行下，商業(yè)主體參與到商業(yè)活動(dòng)中所遵守的共同理念，而構(gòu)建契約關(guān)系的基礎(chǔ)就是誠(chéng)實(shí)信用原則，只要參與主體雙方平等對(duì)話，相互信任、各自表現(xiàn)出獨(dú)立的意思自治，雙方經(jīng)過長(zhǎng)期的經(jīng)濟(jì)往來，不斷在市場(chǎng)中樹立誠(chéng)信的商業(yè)形象。證券市場(chǎng)本身就是一種商業(yè)信息交易市場(chǎng)，其在經(jīng)濟(jì)體系的實(shí)質(zhì)上就是參與主體之間的一種契約關(guān)系。所以，證券市場(chǎng)參與主體只有樹立契約文化理念，恪守誠(chéng)信，才能使證券市場(chǎng)交易順利的運(yùn)轉(zhuǎn)，為證券市場(chǎng)創(chuàng)造良好的誠(chéng)信環(huán)境*原凱：《國(guó)券商交易行為中的誠(chéng)信原則重構(gòu)研究——基于信賴義務(wù)的視角》，《南京審計(jì)學(xué)院學(xué)報(bào)》2012年第5期。。

2.強(qiáng)化法律權(quán)威

誠(chéng)信道德準(zhǔn)則是精神層面的產(chǎn)物，市場(chǎng)誠(chéng)信主要依靠市場(chǎng)參與主體道德和素質(zhì)的高低以及自我約束能力。而建立堅(jiān)實(shí)的誠(chéng)信市場(chǎng)機(jī)制，需要借助法律武器，以法律權(quán)威保障市場(chǎng)誠(chéng)信道德的形成。

《證券法》作為證券市場(chǎng)健康穩(wěn)定運(yùn)行的基本保障法，對(duì)證券市場(chǎng)的規(guī)制以及管理都必須依據(jù)《證券法》進(jìn)行，可以說，《證券法》是證券市場(chǎng)的母法，具有較高的法律效力，以《證券法》保障證券誠(chéng)信市場(chǎng)的建立是最基本的要求。因此，構(gòu)建以《證券法》為核心的證券法律體系，不斷強(qiáng)化法律權(quán)威，才能保障誠(chéng)信準(zhǔn)則擴(kuò)散到整個(gè)證券交易市場(chǎng)。

3.普遍踐行誠(chéng)信道德理念

道德理念是內(nèi)化于心的概念，是精神層面的產(chǎn)物，從古代孔孟思想的形成到現(xiàn)代社會(huì)主義道德建設(shè)的標(biāo)準(zhǔn)，道德一直影響著社會(huì)的進(jìn)步、人類的發(fā)展。

在社會(huì)管理層面，道德與法律形成良性互補(bǔ)，法律調(diào)整人們的相互關(guān)系，而人們依靠精神層面的道德恪守法律，規(guī)范自身的行為。此外，法律是一部分道德的外化形式。從本質(zhì)上看，法律是國(guó)家與公民達(dá)成的一種契約，如果國(guó)家不遵守誠(chéng)信，保障法律的公平、公正，主動(dòng)僭越和破壞法律的實(shí)施，就會(huì)引起社會(huì)恐慌，而相對(duì)于公民就是一種違約型的失信行為。那么，如果公民不能自覺守法，也是一種失信的體現(xiàn)，國(guó)家會(huì)通過懲罰措施懲罰違背失信的公民。最后，道德是保障法律順利運(yùn)作的基礎(chǔ)。法律的實(shí)施一方面靠國(guó)家的強(qiáng)制力，另一方面則要靠人們對(duì)法律的信仰，道德的教化。誠(chéng)信等道德規(guī)范是法治運(yùn)行的內(nèi)在基礎(chǔ)，社會(huì)只有踐行普遍的誠(chéng)信道德規(guī)范，讓人們自覺遵守誠(chéng)信，才能教化人們普遍尊法、守法。

從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度分析，商業(yè)市場(chǎng)是市場(chǎng)參與主體之間互易的市場(chǎng)，當(dāng)事人雙方通過交易實(shí)現(xiàn)互利共贏，那么，靠什么保證各方都能夠得到預(yù)期的交易利益，就是依靠交易雙方當(dāng)事人之間的信任，以誠(chéng)實(shí)信用原則為交易準(zhǔn)則，實(shí)現(xiàn)商業(yè)的運(yùn)轉(zhuǎn)，推動(dòng)整個(gè)商業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展*王建平：《資本市場(chǎng)誠(chéng)信的結(jié)構(gòu)性分析——以法律視角》，《社會(huì)科學(xué)戰(zhàn)線》2014年第12期。。

所以，應(yīng)當(dāng)從思想上引導(dǎo)社會(huì)向誠(chéng)信道德準(zhǔn)則方向發(fā)展。誠(chéng)信道德的踐行應(yīng)當(dāng)與法治的運(yùn)行、誠(chéng)信道德的教化、人們的自我約束形成良性的互動(dòng)，讓誠(chéng)信道德準(zhǔn)則深入人心，引導(dǎo)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)發(fā)展，規(guī)范經(jīng)濟(jì)參與主體，規(guī)制市場(chǎng)秩序。

4.構(gòu)建誠(chéng)信政府

誠(chéng)信是立身之根本，是國(guó)家服務(wù)人民，獲得人民支持的基礎(chǔ)，也是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基石。盧梭在《社會(huì)契約論》一書中提到：“國(guó)家的產(chǎn)生是人民意志的共同體現(xiàn)，人民因?yàn)樾湃闻c政府代表的國(guó)家簽訂契約關(guān)系，將權(quán)力賦予國(guó)家進(jìn)行管理，國(guó)家必須遵守契約，誠(chéng)信為人民服務(wù)，政府一旦失信，撕毀契約，損害人民的利益，人民將解除契約，會(huì)重新選擇協(xié)定契約的主體。”另外，法律是國(guó)家管理與人民契約的主要內(nèi)容，政府依據(jù)法律管理人民，人民遵守法律，遵守契約。如果國(guó)家不能依法治國(guó)，隨意踐踏法律，恣意司法不能得到有效的遏制，那么，國(guó)家就違背與人民的契約，違背誠(chéng)信，失信于民，政權(quán)的更替在所難免。因此，國(guó)家作為人民的代表管理社會(huì)，必須誠(chéng)信地行使人民賦予的權(quán)力。

誠(chéng)信政府的建設(shè)是國(guó)家管理的最基本的需求。在證券市場(chǎng)管理中，政府誠(chéng)信至關(guān)重要，政府應(yīng)當(dāng)制定完善的制度、規(guī)章，保障證券市場(chǎng)的穩(wěn)定運(yùn)行，針對(duì)政府頒布和實(shí)施的規(guī)章、制度，不能朝令夕改，不得違背制度構(gòu)建的初衷，不斷引導(dǎo)證券市場(chǎng)講誠(chéng)信、守法治，提升市場(chǎng)誠(chéng)信形象。

(三)加強(qiáng)政府監(jiān)管體系的要求

市場(chǎng)自身管理是一個(gè)“看不見的手”的運(yùn)作模式，如果任由市場(chǎng)自由發(fā)展，必然導(dǎo)致市場(chǎng)混亂，經(jīng)濟(jì)危機(jī)。我國(guó)在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，顯現(xiàn)出一定的優(yōu)勢(shì)，實(shí)行政府的適度干預(yù)，從宏觀上規(guī)范市場(chǎng)的發(fā)展，并以市場(chǎng)“看得見的手”與政府“看不見的手”相結(jié)合，調(diào)整市場(chǎng)的自由發(fā)展。

政府對(duì)市場(chǎng)的適度規(guī)制是保障市場(chǎng)正常運(yùn)轉(zhuǎn)的需要。政府作為行使國(guó)家權(quán)力的代表，對(duì)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)等都有管理的義務(wù)?！罢鳛楠?dú)立的主體存在于社會(huì)中，雖然能夠行使人民賦予的權(quán)力，但是，其權(quán)力的行使是人民生存和發(fā)展的需要，這也是政府存在的必要性，也是人民選擇和承認(rèn)政府的真實(shí)目的”*李東方：《證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其監(jiān)管權(quán)的獨(dú)立性研究——兼論中國(guó)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的法律變革》，《政法論壇》2017年第1期。。因此，在證券市場(chǎng)管理體制下，政府只負(fù)責(zé)對(duì)市場(chǎng)失靈方面的規(guī)制，市場(chǎng)靠自身自身運(yùn)轉(zhuǎn)的部分政府不能越權(quán)干預(yù)，反之，證券市場(chǎng)運(yùn)轉(zhuǎn)會(huì)因?yàn)檎倪^度干預(yù)導(dǎo)致市場(chǎng)混亂。如果政府背離了管理證券市場(chǎng)的初衷和目的，政府將被限制甚至喪失人民賦予的國(guó)家權(quán)力，而國(guó)家與人民因相互建立的信任也不復(fù)存在。經(jīng)濟(jì)學(xué)家哈耶克在《自由秩序原理》一書中說到：“人民通過契約產(chǎn)生國(guó)家以后，國(guó)家代表人民制定各種法律、制度，所帶給人民的不是財(cái)富，而是不可預(yù)測(cè)的混亂”，正如在證券市場(chǎng)管理過程中，政府盲目的過度干預(yù)市場(chǎng)運(yùn)轉(zhuǎn)，勢(shì)必導(dǎo)致證券市場(chǎng)混亂，在市場(chǎng)中所形成的誠(chéng)信、合作共贏等良好的行業(yè)準(zhǔn)則也會(huì)逐漸瓦解。政府的過度干預(yù)不但不能有助于證券市場(chǎng)的發(fā)展，還加重了證券市場(chǎng)管理的難度，加快了經(jīng)濟(jì)危機(jī)的發(fā)生。

初期，由于我國(guó)證券行業(yè)剛興起，其證券市場(chǎng)的建立主要是依靠政府的力量，并學(xué)習(xí)國(guó)外證券市場(chǎng)的構(gòu)建，建立具有中國(guó)特色的證券市場(chǎng)體制。所以，從客觀上看，我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展依賴于證券監(jiān)管體系的完善。隨著《證券法》的頒布與實(shí)施，法律更加明確了政府作為證券市場(chǎng)監(jiān)管的主體地位，將證券市場(chǎng)自發(fā)組織監(jiān)管主體與司法機(jī)關(guān)等其他監(jiān)管主體放在了次要的位置。面對(duì)整個(gè)證券市場(chǎng)，只發(fā)揮政府一家監(jiān)管的力量，監(jiān)管權(quán)力過于集中顯然有悖于權(quán)力制衡原理和監(jiān)督原則，并且，還會(huì)破壞證券市場(chǎng)中所建立的誠(chéng)信價(jià)值理念*劉俊海：《打造投資者友好型證券法 推動(dòng)資本市場(chǎng)治理現(xiàn)代化》，《法學(xué)論壇》2015年第4期。。

徐邦友教授在《自負(fù)的制度》一書中談到：“政府管理是國(guó)家權(quán)力與人民自由的一場(chǎng)博弈”。人民是因?yàn)樽杂苫谛湃螌?quán)力賦予國(guó)家，由政府代表國(guó)家行使人民的權(quán)力，本質(zhì)上是一種信任的契約關(guān)系。目前，我國(guó)證券市場(chǎng)運(yùn)作急切需要加強(qiáng)規(guī)制，所以，會(huì)把政府加強(qiáng)證券市場(chǎng)監(jiān)管放在首位，這樣就會(huì)給政府創(chuàng)造機(jī)會(huì)對(duì)證券市場(chǎng)集中權(quán)力過度干預(yù)，卻忽視其他的監(jiān)管主體以及市場(chǎng)自身的監(jiān)管力量，會(huì)造成政府與市場(chǎng)主體之間的信任危機(jī)，危害到整個(gè)證券市場(chǎng)的健康穩(wěn)定發(fā)展。

二、誠(chéng)實(shí)信用原則在證券法律體系中的建構(gòu)

誠(chéng)實(shí)信用原則是證券法的基本原則之一，為證券法律體系的建構(gòu)提供了堅(jiān)實(shí)的理論基礎(chǔ)，貫穿于整個(gè)證券法律體系。為了能明確誠(chéng)實(shí)信用原則的具體使用，必須建立以具體的法律制度來體現(xiàn)誠(chéng)實(shí)信用原則的適用，讓誠(chéng)實(shí)信用原則在證券市場(chǎng)中最大限度地發(fā)揮其應(yīng)有的價(jià)值。

(一)完善信息公開制度

證券交易市場(chǎng)實(shí)質(zhì)上是一個(gè)信息管理的市場(chǎng)，信息準(zhǔn)確、及時(shí)公開，保障證券市場(chǎng)信息的對(duì)稱是最基本的要求，而誠(chéng)實(shí)信用原則實(shí)施最具體的體現(xiàn)就是信息公開制度。

1.明確信息公開的標(biāo)準(zhǔn)

信息公開制度是市場(chǎng)最基本的制度之一，作為信息公開的主體，如何達(dá)到信息公開的標(biāo)準(zhǔn)，是保障市場(chǎng)信息對(duì)稱，市場(chǎng)正常運(yùn)轉(zhuǎn)的基礎(chǔ)。從行政學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)理論上分析，針對(duì)信息公開制度的標(biāo)準(zhǔn)爭(zhēng)議頗大，因此，形成統(tǒng)一的信息公開制度標(biāo)準(zhǔn)不僅是理論界的呼吁，也是實(shí)務(wù)界的召喚。

理論界對(duì)信息公開制度的標(biāo)準(zhǔn)存在不同的觀點(diǎn)，但歸類起來，都有其共同的通性：首先，時(shí)效性。信息最主要的是時(shí)間效力，信息公開的時(shí)間與市場(chǎng)主體所把握的交易走向完全一致。因此，時(shí)間是信息公開制度的首要標(biāo)準(zhǔn)。其次，完整性。信息公開不完整會(huì)誤導(dǎo)市場(chǎng)，造成市場(chǎng)混亂，作為證券信息公開主體，必須完整、全面地公開信息，讓證券市場(chǎng)參與主體完全了解證券市場(chǎng)的交易信息以及交易價(jià)格，這是信息公開主體的基本義務(wù)。最后，準(zhǔn)確性。信息公開應(yīng)當(dāng)是真實(shí)、準(zhǔn)確的信息，并且信息公開的義務(wù)主體負(fù)相應(yīng)的責(zé)任保障信息的真實(shí)性，這是證券市場(chǎng)信息對(duì)稱的基本要求，也是誠(chéng)實(shí)信用原則的基本體現(xiàn)。而從《證券法》第13條第1款*《證券法》第13條第1款：“發(fā)行人向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門提交的證券發(fā)行申請(qǐng)文件，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整?！钡囊?guī)定可知，信息公開制度中公開義務(wù)主體必須保障信息的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。因此，應(yīng)將信息公開制度的標(biāo)準(zhǔn)確定為及時(shí)性、真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。

2.規(guī)范證券法律體系中信息公開制度

規(guī)范信息公開制度是實(shí)現(xiàn)誠(chéng)實(shí)信用原則的途徑，所以，建立規(guī)范的信息公開制度，提升信息公開的服務(wù)質(zhì)量和標(biāo)準(zhǔn)對(duì)證券交易市場(chǎng)尤為重要。同時(shí)，在完善信息公開制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意與相關(guān)法規(guī)、政策、制度的協(xié)調(diào)，避免法律、制度之間的沖突，多頭部門執(zhí)法沖突，造成制定主體的失信現(xiàn)象。

一方面，應(yīng)當(dāng)發(fā)揮證券交易所與行業(yè)協(xié)會(huì)的作用，構(gòu)建政府與證券交易所、行業(yè)協(xié)會(huì)共同監(jiān)管證券信息公開制度的格局，形成合作共贏、分工明確的監(jiān)管機(jī)制。首先，確立證券交易市場(chǎng)中執(zhí)法主體能夠及時(shí)、有效查處證券市場(chǎng)中的內(nèi)幕交易以及違背信息公開制度的事件；其次，證券交易所應(yīng)當(dāng)保障信息能夠及時(shí)、有效、完整地公開，遵守信息公開制度，按照規(guī)定公開信息，加強(qiáng)證券交易信息的監(jiān)管；最后，證券行業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)依靠行業(yè)自律，召集行業(yè)參與主體共同制定具體信息公開制度的行業(yè)準(zhǔn)則，并設(shè)置違背行業(yè)準(zhǔn)則的懲罰標(biāo)準(zhǔn)，形成有效的行業(yè)自律監(jiān)督。

另一方面，構(gòu)建違反信息公開制度的追責(zé)機(jī)制。信息公開制度的順利實(shí)施不僅要通過行政手段予以保障，還有通過民事、刑事手段予以保障，建立行政、民事、刑事“三位一體”的追究機(jī)制，全方位的保障信息公開制度的實(shí)施，懲罰行政參與主體的不作為或者亂作為的行為，完善證券市場(chǎng)參與主體的民事賠償制度，加強(qiáng)內(nèi)幕交易犯罪的刑事打擊，為違反信息公開制度建立完善的救濟(jì)機(jī)制。

(二)完善行業(yè)自律

證券市場(chǎng)是一個(gè)開放性的市場(chǎng)，雖然政府作為市場(chǎng)管理主體能夠管理市場(chǎng)，但是，隨著經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)化的發(fā)展，單靠政府加強(qiáng)證券市場(chǎng)的管理已經(jīng)無(wú)法滿足市場(chǎng)的需求，因此，加強(qiáng)市場(chǎng)行業(yè)自律，培養(yǎng)市場(chǎng)參與者養(yǎng)成誠(chéng)信自律尤為重要。

一方面，國(guó)家必須根據(jù)市場(chǎng)現(xiàn)狀及時(shí)調(diào)整相關(guān)管理政策，制定符合市場(chǎng)需求的管理體制，嚴(yán)格依照國(guó)家制定法設(shè)立完善的制度，尤其是在現(xiàn)代法治化建設(shè)的進(jìn)程中，證券交易市場(chǎng)必須走法治化治理道路。另一方面，應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)市場(chǎng)參與主體加強(qiáng)自律規(guī)范的建設(shè)。將政府管理與市場(chǎng)行業(yè)自律形成良性的互動(dòng)，共同保障證券市場(chǎng)的順利發(fā)展，從而形成一個(gè)完備、系統(tǒng)的證券市場(chǎng)監(jiān)管體系。

綜上，應(yīng)當(dāng)重新審視證券市場(chǎng)自律規(guī)范的具體建構(gòu)。首先，從管理模式上看，應(yīng)該改變以往單靠政府的管理模式，引進(jìn)市場(chǎng)自我管理機(jī)制，推動(dòng)公司治理模式，形成市場(chǎng)化的主體自律形態(tài)；其次，從管理方式上看，市場(chǎng)自我管理模式應(yīng)當(dāng)形成完備的管理體制，一方面，市場(chǎng)參與主體應(yīng)當(dāng)改進(jìn)自律組織，完善自律章程，制定適宜的自我管理制度；另一方面，應(yīng)當(dāng)構(gòu)建完備的管理處罰措施，設(shè)定便于執(zhí)行的懲罰程序，強(qiáng)化市場(chǎng)組織的自我約束能力。加強(qiáng)自律能使管理組織通過組織章程、相關(guān)規(guī)則以及參與成員所享有的權(quán)利和遵守的義務(wù)形成良性的自我管理模式，并通過監(jiān)管組織設(shè)定的處罰措施對(duì)違法規(guī)則的主體處罰，從而能夠發(fā)揮失信懲戒的管理作用和鼓勵(lì)市場(chǎng)參與主體誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)*中國(guó)人民大學(xué)商事法律科學(xué)研究所課題組：《證券市場(chǎng)誠(chéng)信自律與法治原則研究》，《上海證券報(bào)》2005年8月18日。。

(三)完善證券法律責(zé)任

法律的實(shí)施主要依靠國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施，完全依賴公民對(duì)法律的信仰是不合理的。良好的法律是國(guó)家對(duì)公民誠(chéng)信的體現(xiàn)，而惡法或法律不能有效地實(shí)施是對(duì)誠(chéng)信的最大損害。任何法律都希望能夠得到公民的普遍遵守，起到良好的效果，但一部法律不能把自身的權(quán)威性完全依賴于公民的自覺遵守上，因此，法律的權(quán)威應(yīng)當(dāng)依賴于法律責(zé)任的建構(gòu)，以法律責(zé)任來保障法律的正常實(shí)施。當(dāng)然，證券法律體系的構(gòu)建也應(yīng)當(dāng)具有完備的法律責(zé)任體系，才能保障證券法律正常地運(yùn)用到市場(chǎng)中，監(jiān)管證券市場(chǎng)，懲罰違法行為，以法律的良好運(yùn)行為市場(chǎng)創(chuàng)造良好的誠(chéng)信環(huán)境*侯水平、許前川主編：《證券法律責(zé)任》，北京：法律出版社，2005年版，第2頁(yè)。。

可見，建立完善的證券法律責(zé)任，是證券市場(chǎng)良好運(yùn)行，保障證券法律體系實(shí)施的基礎(chǔ)。以《證券法》為核心，最高人民法院于2003年頒布和實(shí)施了《關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的證券民事訴訟案件的若干規(guī)定》，針對(duì)《證券法》法律責(zé)任原則性的規(guī)定進(jìn)行了具體化，再結(jié)合《民法》《行政法》《刑法》以及《民事訴訟法》《行政訴訟法》《刑事訴訟法》的規(guī)定，形成了完備的證券法律體系。雖然證券法律體系較為全面，但是，證券法律的分布過于散亂，影響司法實(shí)踐中法官判案的實(shí)際運(yùn)用，尤其是在追究法律責(zé)任問題方面，對(duì)是追究民事責(zé)任、行政責(zé)任還是刑事責(zé)任的界定不夠明確。因此，整合關(guān)于證券法律，進(jìn)一步加強(qiáng)《證券法》細(xì)化，加強(qiáng)證券法律責(zé)任制度的構(gòu)建是改革的方向。

(四)構(gòu)建完備的監(jiān)督體系

證券市場(chǎng)監(jiān)督體系的完備已經(jīng)成為打造誠(chéng)信市場(chǎng)的重要條件。然而，法律不是萬(wàn)能的，不能解決社會(huì)、經(jīng)濟(jì)的全部問題，當(dāng)然，法律也不能對(duì)全部的失信行為進(jìn)行規(guī)制。所以，穩(wěn)定市場(chǎng)的誠(chéng)信體系，應(yīng)當(dāng)借助完備的監(jiān)督機(jī)制，以監(jiān)督模式發(fā)現(xiàn)及預(yù)防違反誠(chéng)信原則的種種行為。

證券交易市場(chǎng)的健康運(yùn)行需要一個(gè)完善的監(jiān)督體系，而不成熟的市場(chǎng)存在著一個(gè)內(nèi)在的邏輯沖突：在現(xiàn)代法治建設(shè)下，作為行政機(jī)關(guān)，在實(shí)施市場(chǎng)管理中行使行政權(quán)需要受到法律的監(jiān)督，這是法治精神的體現(xiàn)，也是民主政權(quán)國(guó)家的要求。而復(fù)雜的證券市場(chǎng)，市場(chǎng)自身管理難以維持，必須要求行政機(jī)關(guān)加強(qiáng)管理，對(duì)市場(chǎng)適度干預(yù)，這兩種困境為市場(chǎng)不誠(chéng)信創(chuàng)造了機(jī)會(huì)。而在成熟的證券市場(chǎng)中，市場(chǎng)參與主體能夠自我約束，行政機(jī)關(guān)能夠以完善的市場(chǎng)機(jī)制保障市場(chǎng)的誠(chéng)信發(fā)展。

從我國(guó)目前證券市場(chǎng)發(fā)展情況看，一方面，行政機(jī)關(guān)干預(yù)過度，嚴(yán)重影響了市場(chǎng)自身發(fā)展規(guī)律，證券市場(chǎng)參與主體以及市場(chǎng)組織管理權(quán)力受到了一定的限制；另一方面，由于管理不力，造成市場(chǎng)誠(chéng)信缺失問題不斷發(fā)生，尤其是近些年證券市場(chǎng)中內(nèi)幕交易現(xiàn)象層出不窮，這些都反映出證券市場(chǎng)管理機(jī)制存在巨大的漏洞*朱慈蘊(yùn)：《上市公司信用制度的法律架構(gòu)》，《商事法論集》(第9卷)，北京：法律出版社， 2005 年版，第 187頁(yè)。。

所以，必須完善證券市場(chǎng)的監(jiān)督體系，使其向成熟的證券市場(chǎng)過渡。首先，應(yīng)當(dāng)借鑒國(guó)外證券市場(chǎng)的監(jiān)督模式，設(shè)立專門的監(jiān)督部門，專門實(shí)施對(duì)證券市場(chǎng)違法行為進(jìn)行監(jiān)督，并且其監(jiān)督權(quán)應(yīng)不受行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位和個(gè)人的干涉；其次，應(yīng)當(dāng)明確監(jiān)督權(quán)，擴(kuò)大監(jiān)督范圍，從監(jiān)督規(guī)則的制定，監(jiān)督實(shí)施程序到監(jiān)督以后的懲罰措施，以及救濟(jì)途徑等都應(yīng)具體化、明確化；最后，創(chuàng)新監(jiān)督方式，建立事前監(jiān)督和事中監(jiān)督并舉的方式，并強(qiáng)化事后監(jiān)督的處罰權(quán)，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，深入探索，形成一套科學(xué)、合理的監(jiān)督模式。

(五)其它相關(guān)制度的構(gòu)建

誠(chéng)實(shí)信用原則的落實(shí)是一系列制度完備、實(shí)施到位的結(jié)果，因此，完善以下相關(guān)原則和制度，為打造誠(chéng)信市場(chǎng)提供良好的環(huán)境。

1.財(cái)產(chǎn)公示、公信原則

證券交易市場(chǎng)是一個(gè)透明度非常高的市場(chǎng)，對(duì)市場(chǎng)參與主體的財(cái)務(wù)狀況的要求很嚴(yán)格，市場(chǎng)參與主體必須全面公開自身的財(cái)務(wù)狀況，才能贏得誠(chéng)信的形象。而如果市場(chǎng)參與主體投機(jī)取巧，弄虛作假，隱報(bào)、謊報(bào)財(cái)務(wù)狀況，那么，證券市場(chǎng)就談不上透明、公開，而市場(chǎng)參與主體的公信力也無(wú)從談起。另外，市場(chǎng)參與主體財(cái)務(wù)公開不僅要求財(cái)務(wù)公開的內(nèi)容全面，還要求財(cái)務(wù)公開的形式準(zhǔn)確、真實(shí)，產(chǎn)權(quán)清晰。

證券市場(chǎng)的誠(chéng)信建設(shè)與市場(chǎng)主體所享有的產(chǎn)權(quán)清晰度有很大的關(guān)系。證券市場(chǎng)主體財(cái)務(wù)中的產(chǎn)權(quán)清晰度是其能夠保障誠(chéng)信的前提，如果市場(chǎng)參與主體產(chǎn)權(quán)“虛假”或者“不實(shí)”，便會(huì)影響證券市場(chǎng)的正常交易運(yùn)行，更影響到證券法的實(shí)施效果。

從證券市場(chǎng)實(shí)際的運(yùn)作來看，市場(chǎng)機(jī)制不完善、誠(chéng)信缺失，實(shí)質(zhì)上是市場(chǎng)參與主體財(cái)務(wù)狀況不明確，財(cái)產(chǎn)運(yùn)行規(guī)則不健全導(dǎo)致的。從經(jīng)濟(jì)學(xué)理論上分析，市場(chǎng)關(guān)系就是財(cái)務(wù)關(guān)系，誠(chéng)信規(guī)則的建立就是財(cái)務(wù)規(guī)則的建立，如果市場(chǎng)中誠(chéng)信受到破壞，表現(xiàn)最明顯的就是財(cái)務(wù)規(guī)則受到破壞。

所以，在證券市場(chǎng)運(yùn)轉(zhuǎn)中，財(cái)務(wù)產(chǎn)權(quán)若不能得到有效的保護(hù)，那么，市場(chǎng)誠(chéng)信必然會(huì)受到威脅。因此，增加產(chǎn)權(quán)清晰度是提高市場(chǎng)參與主體信用的最直接、最有效的方法，這樣才能不斷加強(qiáng)財(cái)務(wù)規(guī)則制度的完善*張維迎：《產(chǎn)權(quán)、政府與信譽(yù)》，北京：生活·讀書·新知三聯(lián)書店，2001年版，第58頁(yè)。。因此，行政機(jī)關(guān)與市場(chǎng)行業(yè)組織共同建立完善的財(cái)務(wù)制度，明確財(cái)務(wù)公開內(nèi)容，制定財(cái)務(wù)公開程序，并規(guī)定不公開、虛假公開、不實(shí)公開的處罰措施，才能保障市場(chǎng)參與主體能夠準(zhǔn)確、及時(shí)公示、公信產(chǎn)權(quán)狀況。

2.完善證券市場(chǎng)準(zhǔn)入制度

證券市場(chǎng)準(zhǔn)入制度是證券法基本的制度之一，所謂市場(chǎng)準(zhǔn)入制度是為了保障參與者能夠適格加入到市場(chǎng)交易過程，確保市場(chǎng)資源合理分配，預(yù)防不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，為了提升市場(chǎng)整體的誠(chéng)信形象，由行政機(jī)關(guān)設(shè)立準(zhǔn)入規(guī)則，設(shè)置準(zhǔn)入條件，對(duì)市場(chǎng)參與主體進(jìn)行審批、認(rèn)證的過程*李文莉：《證券發(fā)行注冊(cè)制改革：法理基礎(chǔ)與實(shí)現(xiàn)路徑》，《法商研究》2014年第5期。。

證券市場(chǎng)準(zhǔn)入制度關(guān)系到市場(chǎng)發(fā)展的優(yōu)劣，通過設(shè)置的準(zhǔn)入制度對(duì)參與者進(jìn)行篩選，將具備條件者納入到市場(chǎng)交易主體中。而由于證券市場(chǎng)準(zhǔn)入制度自身存在的缺陷，形成一系列連鎖反應(yīng)，例如，市場(chǎng)準(zhǔn)入條件隨著規(guī)章的朝令夕改，或者行政機(jī)關(guān)違法審判市場(chǎng)參與者，將不適格的個(gè)人、企業(yè)納入到證券市場(chǎng)主體內(nèi)，會(huì)造成證券交易市場(chǎng)的混亂，破壞監(jiān)管秩序，不誠(chéng)信現(xiàn)象會(huì)相繼發(fā)生，最終導(dǎo)致市場(chǎng)癱瘓。

因此，應(yīng)當(dāng)建構(gòu)完備的證券市場(chǎng)準(zhǔn)入制度。第一，從市場(chǎng)準(zhǔn)入模式上，可以借鑒日本關(guān)于證券準(zhǔn)入模式的成功經(jīng)驗(yàn)，推行注冊(cè)制，并放寬市場(chǎng)準(zhǔn)入的條件，修改《證券法》禁止場(chǎng)外交易、禁止信用交易等規(guī)定；第二，建立聽證制度，參與證券市場(chǎng)準(zhǔn)入申請(qǐng)人員被拒絕的可以向證券市場(chǎng)管理部門申請(qǐng)聽證，證券市場(chǎng)管理部門應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)后7日內(nèi)組織聽證；第三，證券市場(chǎng)管理部門應(yīng)當(dāng)設(shè)立補(bǔ)救程序，參與申請(qǐng)參與主體被拒以后，可以向上一級(jí)證券市場(chǎng)管理部門提出申訴，上一級(jí)證券市場(chǎng)管理部門應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)審查，認(rèn)為符合條件的，直接作出準(zhǔn)入決定，如果不符合條件，維持原決定，并說明理由。

3.完善證券中介機(jī)構(gòu)體系

從信息經(jīng)濟(jì)學(xué)理論分析，高度發(fā)達(dá)的信息化時(shí)代，為了保障信息的準(zhǔn)確、及時(shí)，建立專門的信息中介服務(wù)機(jī)構(gòu)是市場(chǎng)的需要。證券市場(chǎng)的交易和發(fā)展，少不了證券承銷商、會(huì)計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所以及證券評(píng)估機(jī)構(gòu)等一系列中介信息服務(wù)機(jī)構(gòu)，才能保障證券的發(fā)行，保證證券市場(chǎng)的順利運(yùn)轉(zhuǎn)，例如，具有上市條件的公司，通過會(huì)計(jì)事務(wù)所出具的財(cái)務(wù)狀況報(bào)告以及律師事務(wù)所出具的上市意見書，通過證券評(píng)估機(jī)構(gòu)的評(píng)估，方可在證券所委托證券交易商掛牌上市?？梢?，一個(gè)證券交易是一系列信息服務(wù)中介機(jī)構(gòu)共同努力的結(jié)果*郭靂：《證券市場(chǎng)中介機(jī)構(gòu)的法律職責(zé)配置》，《南京農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)》(社會(huì)科學(xué)版)2011年第1期。。

在證券市場(chǎng)管理體系下，上市公司發(fā)行股票運(yùn)行的過程都需要中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的通力配合和外部監(jiān)督，例如，披露招股說明書、財(cái)務(wù)報(bào)告以及掛牌交易的信息等都需要通過中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，才能正式出現(xiàn)在證券交易所，傳送給股票購(gòu)買者。但是，由于證券交易過程大多依賴于一系列中介機(jī)構(gòu)，而中介服務(wù)機(jī)構(gòu)依靠上市公司予以經(jīng)營(yíng)，獲得信息利潤(rùn)。可以說，上市公司是中介機(jī)構(gòu)的錢袋子，那么，中介機(jī)構(gòu)為了獲取利潤(rùn)，屈服于上市公司的控制，不能獨(dú)立工作，成為證券交易市場(chǎng)的一個(gè)很大隱患。近些年來，一些中介公司出具虛報(bào)財(cái)務(wù)、出具不實(shí)上市意見很常見，嚴(yán)重?cái)_亂證券交易市場(chǎng)。

因此，應(yīng)當(dāng)規(guī)范證券市場(chǎng)中的中介機(jī)構(gòu)。首先，應(yīng)當(dāng)構(gòu)建完備的中介機(jī)構(gòu)管理法律體系，可借鑒美國(guó)關(guān)于證券中介機(jī)構(gòu)的管理模式，如美國(guó)頒布和實(shí)施《公司改革法案》，著重提升上市公司財(cái)務(wù)信息披露的質(zhì)量和加強(qiáng)證券市場(chǎng)信息服務(wù)中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。為了進(jìn)一步規(guī)范中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的運(yùn)作，還相續(xù)制定《上市公司監(jiān)管條例》《證券公司監(jiān)管條例》等法規(guī)予以規(guī)范中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，形成完備的中介法律體系。其次，規(guī)范中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。政府應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格規(guī)范中介機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入制度，設(shè)置嚴(yán)格的審批條件，加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，設(shè)立完善的規(guī)范模式，不斷完善相應(yīng)的規(guī)章、政策適應(yīng)證券市場(chǎng)的發(fā)展需要，不斷引導(dǎo)中介機(jī)構(gòu)提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)質(zhì)量。最后，打造證券市場(chǎng)誠(chéng)信服務(wù)建設(shè)。構(gòu)建證券市場(chǎng)順暢的運(yùn)行機(jī)制，消除阻礙市場(chǎng)發(fā)展的障礙，一方面推動(dòng)信息披露、股權(quán)管理以及風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估等制度的完善；另一方面規(guī)范證券參與主體，加強(qiáng)參與主體的治理，形成自我約束、自我監(jiān)管的治理模式。此外，推動(dòng)證券市場(chǎng)多方位、多層次的證券市場(chǎng)建設(shè)，樹立誠(chéng)信理念，打造誠(chéng)信市場(chǎng)，鼓勵(lì)誠(chéng)信交易，塑造良好的證券市場(chǎng)誠(chéng)信環(huán)境。

三、結(jié) 語(yǔ)

誠(chéng)實(shí)信用原則是證券市場(chǎng)發(fā)展的基石，貫穿于整個(gè)證券交易市場(chǎng)。誠(chéng)實(shí)信用原則能夠良性地實(shí)現(xiàn)在證券市場(chǎng)實(shí)踐中，一方面需要證券市場(chǎng)所有參與者對(duì)誠(chéng)信理念的認(rèn)同和自覺履行，另一方面，更需要相關(guān)的制度支撐誠(chéng)實(shí)信用原則在證券市場(chǎng)中得到有效的發(fā)揮。

誠(chéng)實(shí)信用原則在證券市場(chǎng)中的地位是不可動(dòng)搖的，因此，直接切入主題探索證券市場(chǎng)中誠(chéng)實(shí)信用原則是十分必要的，并且，應(yīng)通過相關(guān)制度的重構(gòu)支撐誠(chéng)實(shí)信用原則，使其在證券市場(chǎng)中發(fā)揮出巨大的力量，構(gòu)建穩(wěn)定的證券交易市場(chǎng)。但我國(guó)證券市場(chǎng)誠(chéng)實(shí)信用原則的重構(gòu)是一項(xiàng)系統(tǒng)、復(fù)雜的過程，并非一朝一夕能夠?qū)崿F(xiàn)的，希望通過本文引起諸多學(xué)者之重視，共同努力為學(xué)術(shù)研究造就新的成果。

鄭 勇，男，中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院博士生。

D922

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1002-3909(2017)06-0141-07

譚建]