盧軍鋒

（江蘇農(nóng)牧科技職業(yè)學(xué)院，江蘇泰州225300）

論刑事責(zé)任在獸藥監(jiān)管中的適用

盧軍鋒

（江蘇農(nóng)牧科技職業(yè)學(xué)院，江蘇泰州225300）

《獸藥管理?xiàng)l例》頒布以來對(duì)我國獸藥監(jiān)管起到了極大的促進(jìn)作用，但仍存在一些本應(yīng)受刑法制裁卻“以罰代刑”的情況。文章旨在立足《獸藥管理?xiàng)l例》，厘清該條例中涉及到刑法制約的情形，結(jié)合司法解釋，闡述獸藥生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)及監(jiān)管過程中相關(guān)刑事處罰的標(biāo)準(zhǔn)，為行政處罰與刑事處罰競(jìng)合提供一些參考。

獸藥；監(jiān)管；刑事責(zé)任；獸藥生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)；食品動(dòng)物及其產(chǎn)品；法律法規(guī)

1 法律效力

1.1 刑事責(zé)任與刑事處罰

刑事責(zé)任是依據(jù)國家刑事法律規(guī)定，對(duì)犯罪分子依照刑事法律的規(guī)定追究的法律責(zé)任，是行為人實(shí)施刑事法律禁止的行為所必須承擔(dān)的法律后果。刑事處罰是由國家審判機(jī)關(guān)依照刑事法律的規(guī)定對(duì)犯罪行為人適用的限制或剝奪其某種權(quán)益的強(qiáng)制性制裁方法[1]，是維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)利益和統(tǒng)治秩序的一種強(qiáng)制法律手段，它主要有三個(gè)特點(diǎn)：①刑事處罰是最嚴(yán)厲的強(qiáng)制性法律制裁措施；②只能由國家審判機(jī)關(guān)依照刑事法律規(guī)定和法定程序來適用；③只能適用于違反刑事法律的犯罪分子。目前，我國刑事處罰的種類分主刑和附加刑兩類，主刑種類有：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑；附加刑種類有：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)。附加刑可以獨(dú)立適用，也可以與主刑一并適用。

刑事責(zé)任與刑事處罰具有密切的關(guān)系，刑事責(zé)任是刑事處罰的前提，沒有刑事責(zé)任，絕不能適用刑事處罰；刑事處罰是刑事責(zé)任的結(jié)果，刑事責(zé)任是決定刑事處罰輕重的因素，刑事責(zé)任的大小與刑事處罰的輕重成正比，刑事責(zé)任大的，刑事處罰就重，刑事責(zé)任小的，刑事處罰就輕；刑事責(zé)任主要通過刑事處罰予以實(shí)現(xiàn)。

1.2 行政處罰

行政處罰是指行政執(zhí)法主體依法對(duì)實(shí)施了違反行政法律規(guī)范的違法行為的行政管理相對(duì)人進(jìn)行的法律規(guī)制[2]。行政處罰一般由行政執(zhí)法主體依據(jù)行政法的相關(guān)規(guī)定對(duì)違法的行政相對(duì)人進(jìn)行處罰，在我國的法律體系中，行政處罰最多見的是在國務(wù)院制定的行政法規(guī)、國家各部委制定的部門規(guī)章或地方性的法規(guī)、規(guī)章中。1996年起實(shí)施的《中華人民共和國行政處罰法》規(guī)定了行政處罰的種類：警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財(cái)物；責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；行政拘留；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

1.3 刑事處罰與行政處罰的競(jìng)合

刑事處罰與行政處罰是兩種性質(zhì)不同的法律規(guī)制方式，然而刑事處罰與行政處罰又不是完全分離的,在特定的條件下,當(dāng)同一違法行為不僅嚴(yán)重違反行政法規(guī)范,而且“情節(jié)嚴(yán)重”觸犯了刑法構(gòu)成了犯罪行為時(shí),則既要追究其刑事責(zé)任給予刑事處罰,又要追究其行政法律責(zé)任進(jìn)行行政處罰,這就產(chǎn)生了行政處罰與刑罰競(jìng)合的問題[3]。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，出現(xiàn)了一些“以罰代刑”的問題[4]，這一現(xiàn)象使得本應(yīng)受到刑法規(guī)制承擔(dān)刑事責(zé)任的犯罪分子，僅被處以行政處罰的較輕對(duì)待，這成為違法成本較低、處罰較輕的重要原因，也使得一些犯罪分子重操舊業(yè)繼續(xù)危害社會(huì)和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。在獸藥管理領(lǐng)域，如何正確區(qū)分刑事處罰和行政處罰的界限，厘清行政法規(guī)中涉及刑事處罰的范圍，便成為重要內(nèi)容。

2 獸藥生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)及監(jiān)管中的刑事責(zé)任

2.1 無證違法生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)獸藥

未取得《獸藥生產(chǎn)許可證》、《獸藥經(jīng)營(yíng)許可證》生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)獸藥的違法行為，構(gòu)成犯罪的，依照《獸藥管理?xiàng)l例》第五十六條規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任。這里的“構(gòu)成犯罪”主要是指：一是未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)的獸藥屬于假獸藥，對(duì)犯罪行為人應(yīng)依照《刑法》第一百四十七條關(guān)于生產(chǎn)、銷售假劣獸藥罪的規(guī)定給予刑事處罰；二是對(duì)犯罪行為人依照《刑法》第二百二十五條第一項(xiàng)的規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

2.2 違法生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)假劣獸藥

有《獸藥生產(chǎn)許可證》、《獸藥經(jīng)營(yíng)許可證》，生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)假劣獸藥構(gòu)成犯罪的，依照《獸藥管理?xiàng)l例》第五十六條規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任。這里的“刑事處罰”應(yīng)依據(jù)《刑法》第一百四十七條的規(guī)定進(jìn)行，即生產(chǎn)假獸藥、銷售明知是假的或者失去使用效能的獸藥、或者以不合格的獸藥冒充合格的獸藥，使生產(chǎn)遭受較大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；使生產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；使生產(chǎn)遭受特別重大損失的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。必須注意，這里的“假獸藥”、“失去使用效能的獸藥”、“不合格的獸藥”對(duì)生產(chǎn)是否造成損失是決定構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵，損失程度是決定刑事處罰輕重的依據(jù)。使生產(chǎn)遭受損失的程度應(yīng)依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理、生產(chǎn)銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]10號(hào)）第七條的規(guī)定：刑法第一百四十七條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪中“使生產(chǎn)遭受較大損失”，一般以二萬元為起點(diǎn)：“重大損失”，一般以十萬元為起點(diǎn)：“特別重大損失”，一般以五十萬元為起點(diǎn)。

2.3 獸藥經(jīng)營(yíng)企業(yè)違法經(jīng)營(yíng)人用藥品

獸藥經(jīng)營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)人用藥品的違法行為，構(gòu)成犯罪的，依照《獸藥管理?xiàng)l例》第五十六條規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任。這里的“構(gòu)成犯罪”，應(yīng)依照《刑法》第二百二十五條第一項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪給予刑事處罰。

2.4 違法買賣、出租、出借獸藥生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)

買賣、出租、出借獸藥生產(chǎn)許可證、獸藥經(jīng)營(yíng)許可證和獸藥批準(zhǔn)證明文件的違法行為，構(gòu)成犯罪的，依照《獸藥管理?xiàng)l例》第五十八條規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任。這里的“構(gòu)成犯罪”應(yīng)根據(jù)《刑法》第二百二十五條第二款規(guī)定進(jìn)行處理，即買賣進(jìn)出口許可證，進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的以擾亂市場(chǎng)秩序罪，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

2.5 違法違規(guī)使用一類病原微生物，危害公共安全

未經(jīng)許可擅自使用一類病原微生物或者在實(shí)驗(yàn)室階段前未經(jīng)批準(zhǔn)的違法行為，構(gòu)成犯罪的，依照《獸藥管理?xiàng)l例》第五十九條的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任。這里的“構(gòu)成犯罪”應(yīng)依照《刑法》第一百一十四條和一百一十五條的規(guī)定，放火、決水、爆炸以及投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)或者以其他危險(xiǎn)方法危害公共安全，尚未造成嚴(yán)重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

2.6 違法違規(guī)銷售動(dòng)物及其產(chǎn)品，危害食品安全

銷售尚在用藥期、休藥期內(nèi)的動(dòng)物及其產(chǎn)品用于食品消費(fèi)的，或者銷售含有違禁藥物和獸藥殘留超標(biāo)的動(dòng)物產(chǎn)品用于食品消費(fèi)的違法行為，構(gòu)成犯罪的，依照《獸藥管理?xiàng)l例》第六十三條的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任。

這里的“構(gòu)成犯罪”應(yīng)依照《刑法》第一百四十三條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；后果特別嚴(yán)重的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2013]12號(hào)）對(duì)“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”、“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”、“后果特別嚴(yán)重”等情形的判定作了明確的規(guī)定。第一條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十三條規(guī)定的“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”：(一)含有嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量的致病性微生物、農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)的……

第二條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十三條規(guī)定的“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”：(一)造成輕傷以上傷害的；(二)造成輕度殘疾或者中度殘疾的；(三)造成器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙或者嚴(yán)重功能障礙的；(四)造成十人以上嚴(yán)重食物中毒或者其他嚴(yán)重食源性疾病的；(五)其他對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的情形。

第三條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十三條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”：(一)生產(chǎn)、銷售金額二十萬元以上的；(二)生產(chǎn)、銷售金額十萬元以上不滿二十萬元，不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品數(shù)量較大或者生產(chǎn)、銷售持續(xù)時(shí)間較長(zhǎng)的；(三)生產(chǎn)、銷售金額十萬元以上不滿二十萬元，屬于嬰幼兒食品的；(四)生產(chǎn)、銷售金額十萬元以上不滿二十萬元，一年內(nèi)曾因危害食品安全違法犯罪活動(dòng)受過行政處罰或者刑事處罰的；(五)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

第四條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十三條規(guī)定的“后果特別嚴(yán)重”：(一)致人死亡或者重度殘疾的；(二)造成三人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；(三)造成十人以上輕傷、五人以上輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；(四)造成三十人以上嚴(yán)重食物中毒或者其他嚴(yán)重食源性疾病的；(五)其他特別嚴(yán)重的后果。

2.7 獸醫(yī)行政管理部門及其工作人員違法行為

獸醫(yī)行政管理部門及其工作人員利用職務(wù)上的便利收取他人財(cái)物或者謀取其他利益，構(gòu)成犯罪的，依照《獸藥管理?xiàng)l例》第五十五條的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任。這里的“構(gòu)成犯罪”應(yīng)依據(jù)《刑法》第三百九十七條規(guī)定對(duì)犯罪行為人給予刑事處罰，即國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。國家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

3 結(jié)語

在國家從重處罰獸藥違法行為的形勢(shì)下，正確合理運(yùn)用《刑法》追究違法犯罪分子的刑事責(zé)任，以充分發(fā)揮《獸藥管理?xiàng)l例》的法律監(jiān)管作用，嚴(yán)懲獸藥違法添加和制售假劣獸藥等違法違規(guī)行為，將有利于獸藥行業(yè)規(guī)范、有序、持續(xù)健康發(fā)展。

[1]高銘暄,馬克昌.刑法學(xué)[M].第 3 版.北京：北京大學(xué)出版社,2007：237.

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[3]葉群聲.行政處罰與刑罰的適用銜接[J].江西社會(huì)科學(xué),2004,(3)：130-132.

[4]楊建國.論行政處罰與刑事處罰的銜接機(jī)制[D].呼和浩特：內(nèi)蒙古大學(xué),2008：9.

S851.66；D922.4

C

1006-4907（2017）04-0008-03

10.3969/j.issn.1006-4907.2017.04.005自2004年國務(wù)院頒布實(shí)施《獸藥管理?xiàng)l例》以來，獸藥違法行為仍屢禁不絕，嚴(yán)重影響了獸藥行業(yè)良性循環(huán)發(fā)展。分析其中原因，對(duì)獸藥違法行為處罰較輕、違法成本較低是一個(gè)重要方面。為加強(qiáng)獸藥管理，嚴(yán)厲打擊獸藥違法行為，保障動(dòng)物產(chǎn)品質(zhì)量安全和人體健康，2014年3月3日，農(nóng)業(yè)部發(fā)布了第2071號(hào)公告，要求對(duì)六類獸藥違法行為從重處罰，顯示出國家治理獸藥行業(yè)違法亂紀(jì)現(xiàn)象的決心。《中華人民共和國刑法》（以下簡(jiǎn)稱《刑法》）是強(qiáng)制性最為嚴(yán)厲、處罰最重的法律，不僅可以剝奪犯罪分子的財(cái)產(chǎn)，限制或剝奪犯罪分子的人身自由，剝奪犯罪分子的政治權(quán)利，甚至在最嚴(yán)重的情況下還可以剝奪犯罪分子的生命。在獸藥違法行為從重處罰過程中，需加強(qiáng)運(yùn)用刑事責(zé)任處罰犯罪行為人，充分發(fā)揮法律管理獸藥行業(yè)的震懾作用。

2017-07-07

盧軍鋒（1979～），男，江蘇宜興人，碩士，講師，主要研究方向：獸藥政策和法律法規(guī)，34948361@qq.com。