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我國國際商事仲裁第三人權(quán)利保護制度之完善

2017-02-12 11:52:26朱科
21世紀(jì) 2017年1期
關(guān)鍵詞:案外人仲裁庭異議

文/朱科

我國國際商事仲裁第三人權(quán)利保護制度之完善

文/朱科

導(dǎo) 讀

我國仲裁法對仲裁第三人權(quán)利保護的規(guī)定嚴(yán)重不足,極易發(fā)生第三人權(quán)利被侵害后得不到救濟的情況。應(yīng)借鑒域外立法,建立第三人有條件地加入仲裁制度、第三人撤銷裁決之訴制度和第三人執(zhí)行異議制度。

完善仲裁第三人權(quán)利保護制度的必要性

國際商事仲裁第三人,是指國際商事仲裁案件的處理結(jié)果與其有利害關(guān)系的人。隨著經(jīng)濟關(guān)系的復(fù)雜化,某一筆交易往往只是復(fù)雜交易鏈條中的一個環(huán)節(jié),涉及的往往不僅僅是兩方當(dāng)事人,而可能涉及多方人員,尤其是在國際航運、國際貿(mào)易、建筑等領(lǐng)域更是如此。因此,在國際商事仲裁中,往往會涉及除當(dāng)事人之外的第三人。但是,由于仲裁的自治性、契約性和協(xié)議的相對性,第三人較難參與仲裁程序,其所了解的事實、證據(jù)和所持的意見、主張也沒有機會向仲裁庭反映,其合法權(quán)益在仲裁中很容易受到損害,特別是在當(dāng)前,無論是在民事訴訟中還是仲裁中,當(dāng)事人惡意串通,搞虛假訴訟、虛假仲裁,損害他人或公共利益的案件屢見不鮮,這就使第三人權(quán)利保護問題更顯重要。

在民事訴訟中,法律對第三人的權(quán)利保護作了較為完備的規(guī)定:一是在案件審理時有權(quán)參加訴訟。根據(jù)我國《民事訴訟法》第56條的規(guī)定,訴訟第三人可以分為有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人,他們都有權(quán)參加訴訟,其中有獨立請求權(quán)的第三人還有權(quán)作為獨立的訴訟主體提起訴訟。二是在判決生效后,第三人有權(quán)對損害其合法民事權(quán)益的錯誤裁判提起撤銷之訴?!睹袷略V訟法》第56條第3款規(guī)定,第三人因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟,但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤,損害其民事權(quán)益的,可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi),向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟,訴訟請求成立的,人民法院應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書。三是在執(zhí)行程序中有權(quán)對執(zhí)行行為和執(zhí)行標(biāo)的提出異議?!睹袷略V訟法》第225條規(guī)定,當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的,可以向負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。理由成立的,人民法院裁定撤銷或者改正;理由不成立的,裁定駁回。當(dāng)事人、利害關(guān)系人對裁定不服的,可以向上一級人民法院申請復(fù)議。該法第227條還規(guī)定,執(zhí)行過程中案外人可以對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議,理由成立的,人民法院裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行。四是在對執(zhí)行標(biāo)的提出異議被裁定駁回后,還可以通過審判監(jiān)督程序進行救濟?!睹袷略V訟法》第227條規(guī)定,在對執(zhí)行標(biāo)的提出異議被裁定駁回后,案外人、當(dāng)事人對裁定不服,認(rèn)為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關(guān)的,可以向人民法院提起訴訟??梢姡少x予了訴訟第三人在案件審理時、審理后、判決執(zhí)行時以及執(zhí)行異議被駁回后共四個環(huán)節(jié)通過四種方式維護合法權(quán)益的權(quán)利。

但是,對仲裁第三人,法律保護就顯得十分薄弱。一是在仲裁中,由于仲裁的自治性和保密性,第三人一般無權(quán)參加仲裁,也難以及時得知他人已提請仲裁的信息。二是在仲裁裁決作出后,只有仲裁的當(dāng)事人才有權(quán)依照《仲裁法》第70條、《民事訴訟法》第274條的規(guī)定,請求人民法院撤銷涉外仲裁裁決,第三人不具有這一權(quán)利。三是在仲裁裁決執(zhí)行中,也只有作為當(dāng)事人一方的“被申請人”才有權(quán)依照《仲裁法》第71條和《民事訴訟法》第274條的規(guī)定請求不予執(zhí)行仲裁裁決,第三人同樣沒有這一權(quán)利。第三人唯一可以維護自己合法權(quán)益的途徑僅僅在于,根據(jù)《民事訴訟法》第225條的規(guī)定,作為“利害關(guān)系人”對違反法律的執(zhí)行行為提出異議以及根據(jù)《民事訴訟法》第227條的規(guī)定,作為“案外人”對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議。對后一異議,人民法院進行審查后認(rèn)為 “理由成立”,也只是“中止對該標(biāo)的的執(zhí)行”;如認(rèn)為理由不成立,則裁定駁回,且一旦駁回,則再無別的救濟之路可走,因為《民事訴訟法》第227條隨后關(guān)于“案外人、當(dāng)事人對裁定不服,認(rèn)為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理”的規(guī)定,僅適用于民事訴訟中的案外人,而不適用于仲裁案外人(第三人)。

上述對比分析說明,法律對訴訟第三人的保護與對仲裁第三人的保護相差十分懸殊。照理說,由于仲裁比訴訟更追求效率、強調(diào)保密、外部監(jiān)督少,難免對公正有所減損,且實行一裁終局,故出錯的可能性明顯大于訴訟,仲裁第三人合法權(quán)益被侵害的可能性也會明顯大于訴訟第三人,對仲裁第三人合法權(quán)益的法律保護應(yīng)當(dāng)比訴訟第三人更為周密。然而,實際情況恰恰相反,故亟須改革完善仲裁第三人的權(quán)利保護制度。

域外仲裁第三人權(quán)利保護的措施

縱觀域外對仲裁第三人權(quán)利保護制度,主要采取以下法律措施:

(一)允許第三人有條件地加入仲裁程序

一些國家在仲裁立法中明文規(guī)定允許仲裁第三人參加仲裁,并就其參加仲裁設(shè)置相應(yīng)需要滿足的法律要件。如荷蘭《民事訴訟法典》第1045條規(guī)定:經(jīng)與仲裁程序的結(jié)果有利害關(guān)系的第三人提出書面申請,仲裁庭可以允許該第三人參加或介入仲裁程序;如果第三人根據(jù)他與仲裁協(xié)議的當(dāng)事人之間的書面協(xié)議參加仲裁,其參加、介入或聯(lián)合索賠僅可由仲裁庭在聽取當(dāng)事人意見后許可;一旦獲準(zhǔn)參加、介入或聯(lián)合索賠的,第三人即成為仲裁程序的一方當(dāng)事人。比利時《司法法典》第1696條也作了類似規(guī)定。

在仲裁規(guī)則層面,世界上一些較大的仲裁機構(gòu)如《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》《國際商會仲裁規(guī)則》《倫敦國際仲裁院仲裁規(guī)則》《日本商事仲裁協(xié)會商事仲裁規(guī)則》《新加坡國際仲裁中心仲裁規(guī)則》《瑞士國際仲裁規(guī)則》等,都規(guī)定了第三人可以有條件地參加仲裁程序。如《倫敦國際仲裁院仲裁規(guī)則》規(guī)定,在任何時間,除非當(dāng)事人另有約定,仲裁員應(yīng)任何當(dāng)事人的申請,可以頒布作為中間救濟措施之一的追加第三人的措施,仲裁員追加第三人的權(quán)力依賴于第三人的同意和仲裁程序當(dāng)事人之間沒有相反的協(xié)議表示反對。

(二)第三人提起取消仲裁裁決之訴

取消仲裁裁決之訴,是在仲裁裁決作出后,第三人為了直接對抗并否定仲裁裁決而提起的訴訟。如法國《民事訴訟法典》仲裁篇第1470條規(guī)定,案外人因仲裁裁決損害其利益的,有權(quán)提起取消仲裁裁決之訴。

(三)第三人提起執(zhí)行異議之訴

這是第三人在仲裁裁決執(zhí)行程序中提起的訴訟。德國、法國、日本等國法律均規(guī)定第三人有權(quán)提起執(zhí)行異議之訴。如德國民事訴訟法第771條規(guī)定,第三人可以根據(jù)案件具體情況提起四種異議之訴,分別是阻止讓與的異議之訴、禁止讓與的異議之訴、后順位繼承人的異議之訴、配偶的異議之訴。

綜上所述,域外在仲裁中、仲裁裁決作出后、仲裁裁決執(zhí)行時均有保護第三人合法權(quán)利的法律措施,這與我國民事訴訟中對訴訟第三人保護的措施較為類似。

我國完善仲裁第三人權(quán)利保護的制度框架

借鑒外國做法,并參照民事訴訟法關(guān)于訴訟第三人保護的規(guī)定,我國完善仲裁第三人的權(quán)利保護,建議建立以下三個制度:

(一)第三人有條件地加入仲裁程序制度

讓第三人有條件地加入仲裁程序,一是有利于從源頭上防止和減少損害第三人合法權(quán)益情況的發(fā)生。二是有利于提高仲裁案件質(zhì)量。三是有利于一次性解決糾紛,實現(xiàn)案結(jié)事了。四是有利于防止產(chǎn)生不協(xié)調(diào)甚至相互矛盾的裁決和判決。

同時還要看到,由于實踐的需要,我國一些仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則早在十多年前就已經(jīng)對第三人加入仲裁作出規(guī)定,現(xiàn)今仍在不斷探索完善。如2000年制定、2004年修改的《中國海事仲裁委員會仲裁規(guī)則》第50條規(guī)定:“對當(dāng)事人的仲裁請求與反請求,當(dāng)事人以外的利害關(guān)系人如認(rèn)為案件處理結(jié)果同其有利害關(guān)系,經(jīng)申請并與雙方當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議,經(jīng)仲裁庭同意后,可以作為當(dāng)事人參加仲裁?!?004年的《天津仲裁委員會仲裁規(guī)則》第37條、2006年的《煙臺仲裁委員會仲裁規(guī)則》第19條、第20條都有類似規(guī)定?!吨袊ㄉ虾#┳杂少Q(mào)易試驗區(qū)仲裁規(guī)則》第37條、第38條也對仲裁協(xié)議的他方當(dāng)事人(即第三人)參與仲裁程序和案外人參與仲裁程序進行了規(guī)定,并設(shè)立了不同條件??梢?,對第三人加入仲裁程序問題,在我國不僅理論上有熱烈的討論,而且早已付之實踐。因此,在法律上規(guī)定第三人有條件地加入仲裁程序是完全必要的。

(二)第三人撤銷仲裁裁決之訴制度

第三人撤銷仲裁裁決之訴,是指沒有參與仲裁程序、有證據(jù)證明仲裁裁決的部分或全部內(nèi)容錯誤、損害了自己合法權(quán)益的第三人,向法院提出的撤銷仲裁裁決的訴訟。設(shè)立該制度的理由在于:首先,由于仲裁的自治性和契約性,第三人加入仲裁有較高的條件要求,往往比較困難,特別是在當(dāng)事人惡意串通、虛假仲裁的情況下更是如此。加上仲裁的保密性,使得第三人很難獲悉他人提起仲裁的信息,因而即使法律規(guī)定了第三人可以有條件地加入仲裁,也只有少數(shù)案件的第三人能夠加入仲裁程序。其次,裁決執(zhí)行中的案外人異議制度以及筆者后文要提出的案外人異議之訴都只有被動防守的作用,而無針對錯誤裁決進行主動進攻的功能,無法徹底排除仲裁裁決的效力。再次,執(zhí)行中的案外人異議制度或案外人異議之訴限于對仲裁裁決的執(zhí)行有異議,當(dāng)事人撤銷仲裁裁決之訴適用范圍廣于案外人異議之訴。最后,民事訴訟法賦予了訴訟第三人提起撤銷裁判之訴的權(quán)利,合法權(quán)利更容易受到侵害的仲裁第三人,國家法律更應(yīng)賦予其提起撤銷仲裁裁決之訴的權(quán)力。

(三)當(dāng)事人執(zhí)行異議之訴制度

當(dāng)事人執(zhí)行異議之訴,是指未參與仲裁程序的當(dāng)事人在仲裁裁決執(zhí)行中對執(zhí)行存在異議而向法院提起的訴訟。之所以要設(shè)立此制度,一是根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定,只有仲裁當(dāng)事人才能提出不予承認(rèn)和執(zhí)行的抗辯,第三人不是當(dāng)事人,無權(quán)提出這種抗辯。二是一些第三人往往在法院來執(zhí)行其財產(chǎn)時才知道仲裁裁決,此前無法通過前述的參與仲裁程序或提起撤銷仲裁裁決之訴來維護自己的權(quán)利;還有的裁決是外國法院作出的,而該國法律沒有第三人撤銷裁決之訴的規(guī)定,因而也無法通過這種訴訟來維護自己的權(quán)利。三是仲裁第三人在裁決執(zhí)行中要主張的是實體權(quán)利,需要通過訴訟的方式,由法院在深入審查的基礎(chǔ)上對權(quán)利義務(wù)關(guān)系進行判明。四是按照法院的職能分工及“審執(zhí)分離”原則,由民事執(zhí)行部門負(fù)責(zé)處理第三人對實體權(quán)利的異議,無法保證其程序的正當(dāng)性和決定的準(zhǔn)確性。

這里需要附帶述及的是,在設(shè)立第三人異議之訴的同時,要對現(xiàn)行的民事執(zhí)行異議制度進行改革:對被執(zhí)行人提出的執(zhí)行程序的異議,仍由民事執(zhí)行部門處理;對被執(zhí)行人提出的實體權(quán)利的異議,應(yīng)轉(zhuǎn)民商事審判庭處理,其中對涉外仲裁裁決提出的實體權(quán)利的異議,應(yīng)由涉外民商事審判庭處理。

第三人加入仲裁程序的制度設(shè)計

(一)加入仲裁程序第三人的實體要件

只要是案件處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系的人,無論在仲裁中有無獨立請求,都應(yīng)允許其加入仲裁程序,否則該第三人很可能就其與當(dāng)事人之間的爭議另行申請仲裁或另行起訴。

需要特別說明的是,必須把仲裁第三人與仲裁協(xié)議第三方(也稱“仲裁協(xié)議第三人”)嚴(yán)格區(qū)分開來。仲裁協(xié)議第三方指的是雖然沒有在仲裁協(xié)議上簽字,但根據(jù)實際民事法律關(guān)系或法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)或繼受仲裁協(xié)議的人,當(dāng)仲裁程序啟動后,就要讓他們進入仲裁程序而成為仲裁的當(dāng)事人。而仲裁第三人卻不同,他即使加入仲裁程序,也始終是雙方當(dāng)事人之外的第三人或第三位當(dāng)事人。

(二)第三人加入仲裁程序的程序要件

我國仲裁法規(guī)定:當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛,應(yīng)當(dāng)雙方自愿,達成仲裁協(xié)議;仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面方法,并具有請求仲裁的意思表示、仲裁事項和選定的仲裁機構(gòu)這三方面內(nèi)容。據(jù)此,第三人加入仲裁的程序要件為:

1.當(dāng)事人、第三方、仲裁庭三方均同意。首先,第三人要明示同意,否則,就違反了仲裁自愿性原則。其次,雙方當(dāng)事人都應(yīng)同意。因為仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)事人合意的結(jié)果,在當(dāng)事人不同意第三人加入的情況下,如果強行讓第三人加入仲裁程序,就違反了仲裁協(xié)議的合意性和意思自治性,當(dāng)事人就可能在仲裁裁決作出后,根據(jù)仲裁法的有關(guān)規(guī)定,提出不予執(zhí)行的抗辯。當(dāng)前,有的國家的法律或仲裁規(guī)則只要求一方當(dāng)事人同意就可以由仲裁庭決定將第三人引入仲裁程序。我認(rèn)為這不符合仲裁的意思自治原則,我國不宜仿效。

當(dāng)然,當(dāng)事人對第三人加入仲裁程序,往往各懷心思,想通過仲裁從第三人處獲得不當(dāng)利益的當(dāng)事人,特別是惡意串通虛假仲裁的當(dāng)事人,一般不會同意第三人加入仲裁程序。因此,當(dāng)事人的“同意”既包括明示同意,也應(yīng)包括默示同意,即不提出明確的反對意見。經(jīng)第三人和雙方當(dāng)事人同意后,還應(yīng)取得仲裁庭同意,并由仲裁庭決定。因為仲裁庭是仲裁的主持者和糾紛的解決者,應(yīng)當(dāng)以同意接受第三人這一新的工作對象為前提,各國的立法和仲裁機構(gòu)的規(guī)則,也都以仲裁庭同意為要件。

至于誰有權(quán)提出讓第三人加入仲裁程序的問題,筆者認(rèn)為,既可以由第三人提出書面申請,也可以由當(dāng)事人中的一方提出書面申請,但一般不宜首先由仲裁庭提議。因為仲裁庭握有仲裁權(quán),如其主動提議,可能會使當(dāng)事人違心屈從。但是,仲裁庭可以提出案件所涉第三人,并就第三人是否加入仲裁的問題解釋法律精神,分析利弊,然后讓雙方當(dāng)事人自主權(quán)衡后提出自己的意見。

需要說明的是,第三人加入仲裁程序,既可能在仲裁庭組成之后,也可能在仲裁庭組成之前。在仲裁庭組成前加入的,由仲裁機構(gòu)的秘書處代行原應(yīng)由仲裁庭行使的職權(quán),由其最終決定第三人是否加入仲裁程序。

2.以書面方式達成仲裁協(xié)議。在第三方、雙方當(dāng)事人同意的前提下,應(yīng)當(dāng)以書面方式達成同意第三方加入仲裁程序的協(xié)議。至于協(xié)議的形式,既可以是正式的書面協(xié)議,也可以是以信件、數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等形式達成的仲裁協(xié)議,但有關(guān)信件和數(shù)據(jù)電文必須能固定為證據(jù)。

(三)第三人的權(quán)利

借鑒訴訟第三人的分類,仲裁第三人也可以分為有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人由于在程序上經(jīng)過雙方當(dāng)事人同意,因而其加入仲裁實質(zhì)上是仲裁的合并,該第三人是仲裁的當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)享有當(dāng)事人的權(quán)利;沒有獨立請求權(quán)的第三人加入仲裁程序,不是仲裁的當(dāng)事人,其仲裁地位既具有一定的從屬性,又具有相對的獨立性,因而不完全享有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。據(jù)此,法律規(guī)定只能由當(dāng)事人享有的權(quán)利,有獨立請求權(quán)的第三人應(yīng)當(dāng)享有,無獨立請求權(quán)的第三人則不享有。但是,對一些會影響到第三人實體權(quán)利義務(wù)的程序性權(quán)利,如申請回避權(quán)、陳述權(quán)、舉證權(quán)、發(fā)表意見權(quán)等,則無論是哪種第三人都應(yīng)得到保障。

然而,有獨立請求權(quán)的第三人在理論上雖應(yīng)享有當(dāng)事人的所有權(quán)利,但有時有些權(quán)利卻不一定能享受到,例如,選定仲裁機構(gòu)、約定仲裁員人數(shù)、選定仲裁員、選定仲裁程序等權(quán)利,就要看第三人是在仲裁庭組成前加入還是在仲裁庭組成后加入:在仲裁庭組成前加入的,第三人有權(quán)與當(dāng)事人一起約定仲裁員人數(shù),約定三名仲裁員的,前兩名仲裁員可由第三人和兩名當(dāng)事人一起采取每人選擇多名仲裁員(如每人選擇5名)的方式,在得票多的仲裁員中產(chǎn)生;第三名仲裁員則由三人共同選定或委托仲裁機構(gòu)主任指定。至于仲裁程序,第三人也有權(quán)與兩名當(dāng)事人一起選定。第三人在仲裁庭組成后加入仲裁程序的,只能放棄選定仲裁員的權(quán)力并認(rèn)可已經(jīng)進行的仲裁程序。但是如果遇到仲裁員需要回避的情況,則第三人有權(quán)與另兩名當(dāng)事人一起議定新的仲裁員。

第三人撤銷仲裁裁決之訴的制度設(shè)計

參考我國《民事訴訟法》第56條關(guān)于訴訟第三人提起撤銷裁判之訴的規(guī)定,仲裁第三人撤銷仲裁裁決之訴制度擬作如下設(shè)計:

(一)第三人撤銷仲裁裁決之訴的主體與客體

有權(quán)提起撤銷仲裁裁決之訴的第三人限于沒有加入仲裁程序,因仲裁裁決的錯誤使其合法權(quán)益受到損害的人。這與我國《民事訴訟法》第56條規(guī)定的第三人撤銷裁判之訴的實體要件一致。

第三人撤銷仲裁裁決之訴一般以因仲裁裁決錯誤而享有債權(quán)的當(dāng)事人為被告。撤銷仲裁裁決之訴的客體為仲裁裁決和調(diào)解書。之所以把仲裁裁決調(diào)解書也列入撤銷之訴的客體,一是因為在仲裁中以調(diào)解方式結(jié)案的占有較大比例。二是因為《仲裁法》第51條第2款規(guī)定:“調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力”;《民事訴訟法》第56條關(guān)于訴訟第三人撤銷裁判之訴的客體,也包括調(diào)解書。三是因為當(dāng)事人惡意串通、虛假仲裁的案件中,以“調(diào)解”結(jié)案的居多,而這類案件是當(dāng)事人侵害第三人合法權(quán)益和公共利益的重點。

(二)第三人撤銷仲裁之訴的時限和管轄

借鑒我國《民事訴訟法》第56條的規(guī)定,仲裁第三人提起撤銷仲裁裁決之訴的時限,也以“自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)”提起為宜。

借鑒我國《仲裁法》第58條的規(guī)定,第三人撤銷國內(nèi)仲裁機構(gòu)作出的涉外裁決之訴,也宜由仲裁機構(gòu)所在地的中級人民法院管轄;對于外國仲裁機構(gòu)作出的裁決,裁決作出地有提起撤銷仲裁裁決之訴這一法律制度的,可向仲裁裁決作出地的國家法院提起該訴訟;裁決作出地沒有該法律制度的,則只能在承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決程序中,提起第三人異議之訴。

(三)第三人撤銷仲裁裁決之訴的審理和裁判

我國國際商事仲裁當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的事由,除“違背社會公共利益”和“不具有可仲裁性”外,都是程序事項。而第三人撤銷仲裁裁決之訴審理的主要是實體內(nèi)容,法院只有通過對案件有關(guān)實體內(nèi)容的審理,才能維護第三人的合法權(quán)益。這就提出了一個問題:受訴法院審理仲裁案件的實體內(nèi)容是否違反仲裁原理和仲裁法的有關(guān)規(guī)定?筆者認(rèn)為不違反,因為程序?qū)彶闉橹鞯脑瓌t和仲裁法等法律關(guān)于撤銷或不予執(zhí)行仲裁裁決的規(guī)定,僅適用于仲裁案件的當(dāng)事人,仲裁第三人并未是仲裁的案外人,其提起訴訟的案件自然不受程序?qū)彶闉橹鬟@一原則的約束;法院對第三人為維護自身合法權(quán)益而提起的撤銷仲裁裁決之訴,應(yīng)當(dāng)適用訴訟的程序和標(biāo)準(zhǔn),而不應(yīng)適用當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的標(biāo)準(zhǔn)。這也是第三人撤銷仲裁裁決之訴與當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的主要區(qū)別。

對第三人撤銷仲裁裁決之訴,法院經(jīng)審理,如認(rèn)為訴訟理由成立,應(yīng)當(dāng)作出撤銷仲裁裁決的判決,并對第三人與仲裁當(dāng)事人之間的法律關(guān)系進行重新確認(rèn),使第三人被損害的合法權(quán)益得到恢復(fù)。這里需要說明的是,法院撤銷仲裁裁決只撤銷其錯誤的內(nèi)容(全部錯誤全部撤銷,部分錯誤部分撤銷),如有未撤銷的部分,則仍然有效。第三人和原仲裁案件的當(dāng)事人如不服法院判決的,可以上訴。

第三人執(zhí)行異議之訴的制度設(shè)計

(一)執(zhí)行異議之訴的主體和客體

提起第三人執(zhí)行異議之訴的原告為沒有參與仲裁程序、對仲裁裁決的執(zhí)行存在異議的人。第三人表面上是對執(zhí)行存在異議,但實際上是對執(zhí)行的依據(jù)即仲裁裁決存在異議,因此第三人起訴應(yīng)以仲裁裁決執(zhí)行中的債權(quán)人(一般為申請執(zhí)行人)為被告,其目的是排除對仲裁裁決的執(zhí)行。第三人執(zhí)行異議之訴的客體為執(zhí)行人員的執(zhí)行行為,其實質(zhì)客體是仲裁裁決、調(diào)解書。

(二)執(zhí)行異議之訴的程序

第三人執(zhí)行異議之訴應(yīng)在執(zhí)行中向負(fù)責(zé)執(zhí)行的法院提起,因為它有利于及時對抗法院的執(zhí)行行為,并便于該法院統(tǒng)籌協(xié)調(diào)執(zhí)行與審理之間的關(guān)系,在綜合考慮全案情況的基礎(chǔ)上做出正確裁判。對該訴訟,法院應(yīng)由審判庭審理。

這里需要研究的是,執(zhí)行強調(diào)效率,對有的標(biāo)的的執(zhí)行,可能幾分鐘就能結(jié)束,而第三人對執(zhí)行異議之訴的提起和法院對執(zhí)行異議之訴的審理卻需要相當(dāng)時間,如何協(xié)調(diào)二者的關(guān)系?筆者認(rèn)為,可以采取提出執(zhí)行異議和提起訴訟兩步走、法院對執(zhí)行異議和異議訴訟兩步審查的機制。第一步,第三人先提出執(zhí)行異議,法院執(zhí)行部門先對第三人(被執(zhí)行人)的執(zhí)行異議進行初步審查,認(rèn)為理由成立,或者執(zhí)行異議之訴已被人民法院受理的,裁定中止執(zhí)行;理由不成立的,予以執(zhí)行。第二步,法院審判庭對執(zhí)行異議之訴進行審理,理由成立的,判決撤銷執(zhí)行程序;理由不成立的,裁定駁回。對法院的裁判,第三人和申請執(zhí)行人如不服,可以上訴。

(作者單位:北京師范大學(xué)法學(xué)院)

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