摘要：織錦的復仿制具有特殊性，復仿制過程中，既有復仿制者獨立繪制的、織造復仿制織品所依照的設計圖，又有與原織品相似的、作為最終成果的復仿制織品。文章探析了復仿制設計圖和復仿制織品的作品屬性，肯定其應當享有的著作權，有利于激勵通過復仿制織錦保存和傳承非物質文化遺產。

關鍵詞：原織品；設計圖；復仿制織品；宋錦；作品屬性 文獻標識碼：A

中圖分類號：TS111 文章編號：1009-2374（2016）35-0240-03 DOI：10.13535/j.cnki.11-4406/n.2016.35.118

宋錦是傳統(tǒng)絲制品，與南京云錦、四川蜀錦合稱中國三大名錦。宋錦形成于宋代，鼎盛于14～19世紀。20世紀初，宋錦衰落，織機、畫樣本、技術人員逐為稀有，織造技藝幾近失傳。2006年，宋錦織造技藝列入首批國家級非物質文化遺產，2009年，列入世界非物質文化遺產。2014年的APEC會議采用宋錦面料制成領導人著裝，宋錦引發(fā)更大關注。

宋錦的“復原”，是宋錦研究者幾十年艱辛努力的成果。由于織造技藝、技術資料、技術人員的缺失，研究者只能根據極為罕見的宋錦文物、殘片等實物，畫樣本等圖片和文獻記載進行宋錦“復原”。研究者需研究實物或圖片，畫出圖稿，設計織法，形成編程（設計圖），再根據編程手工或機器進行織造?！皬驮钡某晒此票憩F為某立體文物、殘片或平面圖片的再現，實際卻是設計圖從無到有的創(chuàng)造過程。實踐中，研究者設計的編程在交付生產廠家后，可能出現諸多侵權情形：廠家自行修改原有編程，以去掉編程中的研究者署名，廠家利用編程生產超出委托生產合同中約定數額的宋錦織品并出售。同時，宋錦織造業(yè)內還存在抄襲問題。

知識產權是激勵創(chuàng)新的權利，也應是護航宋錦“復原”和傳承的利器。全新設計的宋錦織品如構成作品當然擁有著作權，也可以申請獲得外觀設計專利權。宋錦復仿制織品，雖然力求采用原技藝方法和工作流程，形成與原織品體量、形制、質地、圖案相同的織品，卻未必不能構成作品，享有著作權。維權的基礎是確權。要以著作權保護宋錦復仿制織品，前提是確認宋錦復仿制織品的作品屬性。探析復仿制織品的作品屬性，涉及到三種織品是否構成作品和享有著作權：復仿制所依據的原織品、復仿制過程中的設計圖區(qū)、復仿制織品。

1 原織品的作品屬性探析

宋錦的復仿制，除參考圖片資料和文獻記載，多依據宋錦文物和殘片。從獨創(chuàng)性和能以某種有形形式復制的角度考察，宋錦文物和殘片滿足作品構成條件。但是，文物和殘片經歷代傳承，年代久遠，依據《著作權法》屬于財產權利超出保護期的作品，依據《著作權法》第六條和《民間文學藝術作品著作權保護條例（征求意見稿）》屬于著作權的保護期不受時間限制的民間文學藝術作品，依據《文物保護法》則屬于文物，由于復仿制依據的織品具有多重屬性，其是否享有著作權成為一個復雜而頗有爭議的問題。

依據《著作權法》，署名權、修改權、保護作品完整權等精神權利的保護期不受限制，包括復制權在內的財產權利則受到保護期的限制。宋錦文物和殘片的精神權利依然受到保護，在作者身份不明的情況下，可以依據《著作權法實施條例》，由宋錦文物和殘片的作品原件所有人行使除署名權以外的著作權。而其財產權利已經超過保護期，因此對文物和殘片的復仿制不構成著作權侵權。但是，宋錦文物和殘片同時也是民間文學藝術作品，如果根據《民間文學藝術作品著作權保護條例（征求意見稿）》，復制權等財產權不受保護期的限制，對文物和殘片進行復仿制則可能構成著作權侵權。

同時，宋錦文物是否享有著作權，既是文物，又構成作品和民間文學藝術作品的宋錦織品和殘片應當如何保護，《著作權法》與《文物保護法》的協(xié)調，都是法律未作規(guī)定，需要學理探究的問題。有觀點認為，文物已經受到《物權法》等法律的調整，沒有了知識產權保護的余地，且由于時間久遠喪失了獨創(chuàng)性，因而不應受到知識產權的保護。

復仿制所依據的原織品構成作品、享有著作權，是宋錦復仿制受到限制、可能構成侵權的前提。本文認為，應當肯定宋錦文物享有知識產權，從知識產權角度對文物多一重保護。作為作品的宋錦文物和殘品織品，其復制權不再受到《著作權法》保護。作為民間文學藝術作品的宋錦文物和殘品織品，《民間文學藝術作品著作權保護條例》尚未頒行，財產權是否應設定保護期也有爭議?，F今仍然應當依據《著作權法》，認定宋錦文物和殘片享有精神權利，不享有財產權利。因此，對于宋錦文物和殘片的復仿制，只要不侵犯精神權利，不構成著作權侵權。

2 設計圖的作品屬性探析

宋錦織品本身，以圖案、色彩顯形，如果構成作品，則是美術作品，即以線條、色彩構成的有審美意義的造型藝術作品。而織品在交付手工或機器織造前，并不以圖案、色彩顯形，而是表現為業(yè)內稱之為意匠圖的設計圖。宋錦織造業(yè)內認為，宋錦織造技藝的核心不在于織造，而在于編程，知識產權保護的核心也當是編程，編程的結果則是意匠圖。意匠圖需人工繪制，根據要織造的織品的圖案結合絲織物的組織結構設計。意匠圖用縱、橫格數表示，其上的顏色代表織物的不同組織結構，而不表示織品圖案的色彩。設計圖完成后，根據設計圖進行織造，形成織品。

設計圖雖然有線條和色彩，但并無審美意義，只是織造的依據。業(yè)外普通人如觀看設計圖，難有審美感受，而織造人員則根據設計圖進行織造?？梢?，宋錦復仿制織品的設計圖，經過設計人員的綜合信息處理，用色彩、線條表現出來，將織造目的和需要轉化為具體的工具，如果構成作品，屬于《著作權法》上的圖形作品，即為施工、生產繪制的工程設計圖、產品設計圖、說明事物原理或者結構的示意圖。

宋錦復仿制的核心，即是設計圖的繪制。宋錦研究者所見到的只是宋錦文物、殘片織品或圖片，而不是設計圖。對于當今新設計、新生產的宋錦織品，設計人員以外的人見到的也只是織品成品，而設計圖則被設計人員保密。猶如軟件的用戶使用軟件時所見到的是軟件的界面，以文字、圖案、形狀、色彩表現，而看不到軟件據以形成，受到《著作權法》保護的編程。宋錦織品類似于軟件界面，為普通受眾所感觀，設計圖則類似于軟件的編程，不為普通受眾知曉，即使業(yè)外人看到，也難以理解其含義。復仿制宋錦的研究者則需要研究分析文物、殘片、圖片的組織結構，設計編程并表現在設計圖上。

從宋錦文物、殘片、圖片到宋錦復仿制織品，是“從有到有”的過程。但復仿制織品得以成形，表現為實物，織造的根據宋錦文物、殘片、圖片，而是復仿制研究者自行繪制的設計圖，設計圖的繪制，是從無到有的創(chuàng)造過程。宋錦的織造是技巧性勞動的成果，設計圖的繪制則是創(chuàng)造性勞動的成果。沒有先前存在的設計圖參考，依靠“先驗知識”分析、推理而得出設計圖。設計圖體現了設計人的絲綢織造和設計的能力、造詣。

設計圖顯然能以有形形式復制，同時設計圖也具有獨創(chuàng)性。設計圖的繪制是從無到有的過程，依靠的完全是設計人員自身的織造和設計能力。既然無可參考、無可憑據，當然滿足獨創(chuàng)性中的獨立創(chuàng)作和創(chuàng)造性要求。

因此，宋錦復仿制的設計圖，具有獨創(chuàng)性和可復制性，構成作品，屬于圖形作品。

3 復仿制織品的作品屬性探析

宋錦復仿制織品能以有形形式復制，但是由于復仿制織品通常與原作品形神兼肖，因而是否具有獨創(chuàng)性則有爭議。本文認為，宋錦復仿制織品應當認為構成作品，享有著作權。

3.1 獨創(chuàng)性角度的考察

有觀點認為，當復仿制品具有了復仿制者的主體人格、個性特征，就不再是技巧的產物，而需要“判斷”和“選擇”，因此復仿制品具有獨創(chuàng)性。有觀點認為，復仿制過程雖然排斥復仿制者的獨創(chuàng)性，但實際上不得不依靠復仿制者的獨創(chuàng)性進行選擇，這種選擇是再創(chuàng)作的體現。有觀點認為，復仿制不但需要具備一定的技巧，而且要加入自己的創(chuàng)造性勞動，實際上是一種再創(chuàng)造。反對觀點則認為，雖然復仿制需要技巧、藝術品位、判斷力，但是沒有產生能被客觀識別的，不同于原作品的部分，沒有源于復仿制者自己的東西，因而不具有獨創(chuàng)性。

其實，在宋錦復仿制中，由于所依據的原織品以文物、殘片、圖片的形式呈現，多是不完整的。因此，比起其他情況下的臨摹和復仿制，宋錦的復仿制更應該被稱之為“復原”。所模仿的原織品，是模糊的、殘破的，復仿制者的模仿不是原物重現，而是“查漏補缺”，更加依賴于復仿制者的判斷和選擇，依靠復仿制者的知識積淀和設計能力，融入更多的主體人格和個性特征。

宋錦復仿制所產生的成果，也并非其他情形的復制中所產生的不能區(qū)別于原作的成品。相反，宋錦的復仿制品，使得殘破的文物得以完整的再現，平面的圖片得以以實物形式再現，使得不夠清晰的圖案可以清晰地呈現，不夠鮮明的色彩可以鮮艷呈現，這種變化在視覺上是顯著的，完全可以區(qū)別于被復仿制的原作。因此，應當認可宋錦復仿制的獨創(chuàng)性，構成《著作權法》意義上的作品。

3.2 演繹作品角度的考察

演繹作品，是改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，具有著作權。有觀點認為，復制品花費了大量的人力、物力，應作為演繹作品保護。

宋錦的復仿制，類似于古籍點校。古籍點校是指“在對古籍的文意做出準確判斷的前提下，運用自己掌握的專業(yè)知識，依據文字規(guī)則、現代通用標點規(guī)范，對照古籍的其他版本和相關史料，對古籍原文劃分段落，加注標點以及對古籍內容修改、補充、刪減的選擇和編排，并撰寫?？庇洝Ｕ砗蟮墓偶c后世研制的語法具有相通性，便于現代讀者閱讀理解”。在古籍點校中，雖然也追求與原作古籍相同，但是由于古籍的版本差異、內容錯訛等原因，不可避免地會融入整理者的獨創(chuàng)性勞動，也會受到整理者文學、史學知識的影響。由于整理者會安排點校體例、考證選取史實，并對選擇進行獨創(chuàng)性組合，因而具有古籍點校作品獨創(chuàng)性，構成演繹作品。

宋錦的復仿制，雖然也追求與原織品相同，但是由于原織品年代久遠，織造技藝失傳等原因，復仿制者必須自行設計織造針法，也不得不融入復仿制者的獨創(chuàng)性勞動，也會受到復仿制者絲綢設計水平、織造技藝的影響。因而如同古籍點校作品，宋錦的復仿制織品也構成演繹作品。

3.3 合理使用擴大解釋角度的考察

《著作權法》規(guī)定的合理使用，包括博物館、美術館等為陳列或者保存版本的需要復制本館收藏的作品，包括對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹。由于宋錦技藝織造技藝經歷失傳，復原不久，傳承艱難，因而留存的宋錦織品并不多。而宋錦復仿制，其實是保存宋錦作品，傳承宋錦織造技藝的重要途徑。博物館、美術館為陳列和保存版本需要，可以復制作品，同樣地，為了保存稀有的宋錦作品，應當對《著作權法》本條的合理使用做出擴大解釋。宋錦研究者復仿制宋錦織品，也應當屬于合理使用。當然，在實踐中，對于構成文物的宋錦織品，依據《文物保護法》其復制須經過嚴格的審批程序，一般而言，復仿制宋錦的研究者也多得到博物館、美術館的授權或受到博物館、美術館的委托，這種情況下，不需要對本條進行擴大解釋，即構成合理使用。而對于“對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹”，也應擴大解釋為包含對室內公共場所的宋錦織品進行復仿制，以鼓勵宋錦作品的保存和織造技藝的傳承。

3.4 利益衡量角度的考察

在宋錦的復仿制中，涉及到多方利益主體。復仿制者、宋錦原織品所有人、社會。雖然宋錦原織品的財產權利通常情況下已經不受《著作權法》的保護，但是其精神權利依然受到保護。同時，新的宋錦復仿制品的出現，改變了原來某件織品獨一無二的局面，也會沖擊到宋錦原織品所有人的其他經濟利益。復仿制者和宋錦原織品所有人存有利益沖突。但是，此時需要考慮的不僅宋錦原織品所有人的知識產權權益和其他經濟利益，也應當考慮文化傳承的公共利益。

宋錦織造技藝是國家級非物質文化遺產，雖然已經被復原，但是由于市場狹小、工藝復雜、生產成本高、后繼乏人等原因，依然存有失傳的可能。宋錦制造技藝的失傳將是人類和社會的損失。因此，衡量宋錦原織品所有人的利益和社會的公共利益，法律應當向公共利益傾斜，承認宋錦復仿制織品的作品屬性，賦予宋錦復仿制織品著作權，促進宋錦的傳承，同時復仿制織品也可以發(fā)揮“準文物”的作用。賦予宋錦復仿制織品壟斷性的知識產權，符合《著作權法》的立法目的和價值取向。“知識產權以公有領域知識擴充為目標、以賦予私人知識產權為手段”，認可復仿制品的著作權，以激勵宋錦的保存、傳承和創(chuàng)新。

4 設計圖與復仿制織品的外觀設計屬性探析

宋錦復仿制過程中的設計圖，是形狀、圖案、色彩的結合，是富有美感并適于工業(yè)應用的新設計，因此設計圖可以申請成為外觀設計。

宋錦復仿制織品，則不應申請成為個人的外觀設計專利權。宋錦復仿制織品是依照原織品設計和織造的，而原織品則屬于民間文學藝術作品。民間文學藝術作品的著作權主體，應當是持有和發(fā)展民間文學藝術作品的集體。對于原織品，應由合適的主體代表權利主體行使權力，可以申請成為外觀設計。如果賦予宋錦復仿制織品的外觀設計專利權，宋錦復仿制者則將相應的形狀、圖案、色彩壟斷起來，成為個人私權，是不適宜的。從外觀設計的角度考察，宋錦復仿制品，屬于現有設計或者與現有設計沒有明顯區(qū)別，不應當授權為外觀設計。雖然宋錦復仿制織品不宜申請為外觀設計，但應當受到著作權法保護。作品的著作權自動獲得，保護期較長，適用范圍廣。同時，由于《專利法》規(guī)定外觀設計不得與他人已經取得的合法權利相沖突，因此著作權保護在一定程度上也可以起到外觀設計專利權的效果，排除他人就宋錦復仿制織品申請外觀設計和工業(yè)生產。

宋錦的復仿制是宋錦傳承的重要途徑，與一般情形下的復制、仿制有所差別。復仿制過程中的設計圖由設計者獨立繪制，應承認其作品屬性，也可以申請為外觀設計專利。復仿制織品是否具有作品屬性則有爭議。從獨創(chuàng)性角度，演繹作品角度，合理使用的擴大角度，利益衡量的角度，應當肯定復仿制織品的作品屬性，但復仿制織品不應申請為外觀設計專利。

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作者簡介：張嘉榮（1991-），女，內蒙古呼和浩特人，中國科學院大學研究生，研究方向：知識產權法。

（責任編輯：周 瓊）