張笑雨

南京師范大學(xué)泰州學(xué)院，江蘇 泰州 225300

論強(qiáng)制律師代理制度的合法性

張笑雨

南京師范大學(xué)泰州學(xué)院，江蘇 泰州 225300

律師強(qiáng)制代理制度在以德國為代表的西方國家中得到了普遍認(rèn)可，法院在進(jìn)行訴訟或處理特殊案件時(shí)，往往給當(dāng)事人指定律師，全權(quán)代理訴訟。大陸法系各國和地區(qū)在不同程度上適用了律師強(qiáng)制代理，我國以依法治國為基本國策，律師強(qiáng)制代理對我國具有重要的借鑒意義。我國應(yīng)當(dāng)根據(jù)國情，不同程度上適用該制度。

律師強(qiáng)制代理制度；法律援助；合法性

一、強(qiáng)制律師代理制度的概念

西方國家的強(qiáng)制律師代理制度是指法院在進(jìn)行訴訟或處理特殊案件時(shí)，往往給當(dāng)事人指定律師為其全權(quán)代理訴訟，即使當(dāng)事人具有民法上的行為能力，但在民事訴訟程序中，也只能由律師代理訴訟，這意味著訴訟的實(shí)施能力和訴訟行為能力僅歸律師特有[1]。該制度，給與了律師極大的權(quán)力，無論是提出請求、提出證據(jù)抗辯等非嚴(yán)格形式限制的訴訟行為，還是提出動議、上訴等需嚴(yán)格書面實(shí)施的訴訟行為，都要求律師來代理，這樣一來，便可保障訴訟活動高效有序的進(jìn)行，實(shí)現(xiàn)訴訟利益的最大化，減少再審程序的濫用，避免國家司法資源的浪費(fèi)。

二、在我國實(shí)施強(qiáng)制律師代理制度的優(yōu)勢

第一，便于訴訟雙方的溝通。由于法律的知識非常龐雜，如果訴訟一方或雙方的法律知識缺乏，法官就不得不花費(fèi)時(shí)間向當(dāng)事人解釋相關(guān)的法律知識，從而造成司法資源的浪費(fèi)和審判效率的低下；法官的積極介入，不利于辯論主義的體驗(yàn)，難以保證審判的中立和公正。而律師全權(quán)代理則能夠讓律師和法官之間有效而理智的溝通與交流，保證案件審理的速度和效率。同時(shí)，律師在對待訴訟案件時(shí)能夠保較為客觀冷靜地把握訴訟情況，實(shí)現(xiàn)利益的最大化。

第二，維護(hù)司法的權(quán)威性。強(qiáng)制律師代理制度可以減少雙方當(dāng)事人無端的起訴和上訴，避免濫訴。對具有法律專業(yè)知識的律師來說，可以盡早介入幫助當(dāng)事人作出準(zhǔn)確判斷以促成雙方和解；若和解不成也可針對案情有效的收集證據(jù)，為法院減輕負(fù)擔(dān)，縮短訴訟的周期，保證訴訟程序的順暢、效率和公平。

第三，加快我國的法治建設(shè)。實(shí)施強(qiáng)制律師代理制度，可以促進(jìn)律師行業(yè)的快速發(fā)展，律師在為當(dāng)事人、為社會提供法律服務(wù)的同時(shí)，不僅直接維護(hù)了當(dāng)事人的權(quán)益，也通過法律行為在潛移默化中提高了當(dāng)事人的法律意識，起到了普法的作用。另一方面，提升律師地位，激勵(lì)律師以更高標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)業(yè)，為法院選拔人才提供了更多機(jī)會，使法官更加精英化、職業(yè)化，大大提高了法官的專業(yè)素質(zhì)，從而有利于案件的正確處理。

三、律師強(qiáng)制代理制度對現(xiàn)行民事訴訟的沖擊

第一，民事訴訟的基本原則之一便是處分原則，即民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自由處置自己的民事權(quán)利和民事訴訟權(quán)利，民事權(quán)利的處分只能由民事權(quán)利主體來行使，作為解決民事權(quán)利爭議的民事訴訟程序也必須充分尊重當(dāng)事人對實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利的處分[2]。而律師強(qiáng)制代理制度，只有律師具有訴訟實(shí)施能力或訴訟行為能力，這違背了當(dāng)事人自治原則，限制了當(dāng)事人行使和處分自己訴訟權(quán)利的自由，實(shí)際上剝奪了當(dāng)事人的處分自由的權(quán)利。

第二，訴訟行為的內(nèi)容是關(guān)于案件事實(shí)的陳述，由于當(dāng)事人對案件事實(shí)關(guān)系最清楚，顯然具有更大的發(fā)言權(quán)，雖然代理訴訟的律師對法律問題的認(rèn)識和判斷一般比當(dāng)事人更為正確和準(zhǔn)確，但這并不是說律師可以把自己的觀點(diǎn)強(qiáng)加于當(dāng)事人，一定程度上忽視了當(dāng)事人的訴訟主體地位。

第三，本質(zhì)上來說律師代理訴訟屬于法律服務(wù)，律師與當(dāng)事人的關(guān)系以簽訂合同為前提，是否需要法律服務(wù)完全由當(dāng)事人自己決定，國家實(shí)施律師強(qiáng)制代理制度，顯然把律師代理劃分為司法范疇中。

第四，眾所周知，聘請律師可能會花費(fèi)高昂的律師費(fèi)用，這對于處于經(jīng)濟(jì)劣勢的一方不利，實(shí)施強(qiáng)制律師代理制度可能會因?yàn)榻?jīng)濟(jì)的原因?qū)е伦约旱暮戏ɡ媸艿綋p害。

四、我國應(yīng)該如何實(shí)施律師強(qiáng)制代理制度

我國已經(jīng)將依法治國定為基本國策，學(xué)習(xí)國外先進(jìn)制度可以加速我國的法治建設(shè)，所以引進(jìn)西方的強(qiáng)制律師制度是非常有必要的。強(qiáng)制律師代理需要發(fā)達(dá)的律師業(yè)為制度土壤，我國律協(xié)公布的數(shù)據(jù)顯示截至2012年底我國律師數(shù)量為232384名，并保持9.1%的年增長速度。數(shù)量不斷增多的律師團(tuán)體為律師強(qiáng)制代理奠定了基礎(chǔ)。

訴訟中產(chǎn)生的律師費(fèi)用，我國可借鑒國外尤其是德國的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，做到取長補(bǔ)短。當(dāng)事人可向法院提出申請，由法院對申請人能否負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi)用進(jìn)行審查并判斷其請求是否有希望勝訴。申請一經(jīng)批準(zhǔn)，當(dāng)事人則可以在暫不繳納費(fèi)用的情況下指定律師進(jìn)行訴訟代理，若沒找到合適律師則由審判長為其申請指定。若受援案件勝訴則由對方當(dāng)事人承擔(dān)律師費(fèi)用，若案件敗訴，也有國庫進(jìn)行支付，受援方律師有權(quán)以正常標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)。這樣一來，處于經(jīng)濟(jì)弱勢地位的一方就不再擔(dān)心律師費(fèi)用高而放棄找律師來為自己維權(quán)了，由此可以保障自身的合法權(quán)益。

另外，我國應(yīng)該修改民事訴訟法相關(guān)的規(guī)定，將強(qiáng)制律師代理制度寫入法律。在此法范圍內(nèi)的案件，被告人或被上訴人在規(guī)定期限內(nèi)都必須制定律師進(jìn)行委托代理，庭審時(shí)只認(rèn)律師不認(rèn)當(dāng)事人本人；原告或上訴人在遞交起訴狀或上訴狀時(shí)也必須制定律師代理，若缺失人民法院則要求其限期補(bǔ)正，如若未限期補(bǔ)正，直接裁定不予受理。

[1]張文郁.論民事訴訟之律師強(qiáng)制代理[J].月旦法學(xué)，2013(01).

[2]張衛(wèi)平.訴訟構(gòu)架與程式[M].北京：清華大學(xué)出版社，2000：82-83.

D925.1

A

2095-4379-(2017)29-0200-01

張笑雨(1996-)，男，漢族，江蘇連云港人，南京師范大學(xué)泰州學(xué)院，本科生。