黃 偉

（350015 福建省福州市馬尾區(qū)人民檢察院 福建 福州）

淺析微信群驢友的安全保障義務(wù)

黃 偉

（350015 福建省福州市馬尾區(qū)人民檢察院 福建 福州）

近日國(guó)家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室印發(fā)《互聯(lián)網(wǎng)群組信息服務(wù)管理規(guī)定》，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)群組建立者、管理者、使用者的行為作出要求，“誰(shuí)建群誰(shuí)負(fù)責(zé)”“誰(shuí)管理誰(shuí)負(fù)責(zé)”。但微信群組織驢友自助旅游的法律關(guān)系沒(méi)有約定或約定不明確。受害者在事故發(fā)生后往往求訴無(wú)門(mén)，不能保障自己的合法權(quán)益。本文將對(duì)微信群驢友間的安全保障義務(wù)理論基礎(chǔ)、具體規(guī)范及違反安全保障義務(wù)的責(zé)任進(jìn)行簡(jiǎn)要的分析。

微信群；驢友；安全保障義務(wù)

隨著微信群以及自助旅行的普及，越來(lái)越多的人使用微信群交流旅行經(jīng)驗(yàn)、組織戶外旅行，群主即充當(dāng)了“驢頭”的角色，群成員就成為“驢友”。但是每年都會(huì)有一些驢友遇難的消息傳來(lái)，在事故發(fā)生后，由于驢友旅行作為一類新型的社會(huì)關(guān)系，驢友之間是否存在安全保障義務(wù)，彼此間權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確，責(zé)任認(rèn)定機(jī)制缺失，導(dǎo)致最后責(zé)任承擔(dān)的問(wèn)題產(chǎn)生了很大爭(zhēng)議。

一、微信群驢友間安全保障義務(wù)的理論基礎(chǔ)

安全保障義務(wù)主要表現(xiàn)為一種積極的作為行為，是指行為人有義務(wù)采取一定的積極行為，防止相對(duì)人因自己所從事的社會(huì)活動(dòng)引起的他人人身和財(cái)產(chǎn)危險(xiǎn)。這就要求負(fù)有安全保障義務(wù)的責(zé)任人配備合格、足夠的保障人員和措施，保障處于特定場(chǎng)所或者參加特定社會(huì)活動(dòng)的相對(duì)人的人身和財(cái)產(chǎn)安全，以保障他人在相應(yīng)的社會(huì)活動(dòng)中免受侵害。但為了維護(hù)社會(huì)的公序良俗，這個(gè)義務(wù)應(yīng)當(dāng)是在公眾的承受限度之內(nèi)。

安全保障義務(wù)的來(lái)源主要是以下四個(gè)方面：一是來(lái)源于法律法規(guī)的規(guī)定，某些法律規(guī)范明確規(guī)定了特定行為人需承擔(dān)安全保障義務(wù)，如游樂(lè)場(chǎng)對(duì)游客的、經(jīng)營(yíng)者對(duì)顧客的，承運(yùn)人對(duì)乘客的安全保障義務(wù)都有明確的法律規(guī)定；二是來(lái)源于合同的約定，當(dāng)事人之間往往可以根據(jù)自己的實(shí)際需要，通過(guò)協(xié)商并訂立合同，以此來(lái)明確相互間的權(quán)利和義務(wù)，要求約定的義務(wù)主要來(lái)源于當(dāng)事人之間訂立的合同；三是來(lái)源于誠(chéng)實(shí)信用原則的要求。[1]為了適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展和完備法律制度，在誠(chéng)實(shí)信用原則之下安全保障義務(wù)基于公平的需要而形成并發(fā)展起來(lái)；四是源于先行行為。先行行為是行為人產(chǎn)生采取積極措施來(lái)防止危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)依據(jù)和來(lái)源。先行行為作為刑法學(xué)理論，能否也將其作為民法上安全保障義務(wù)的法理依據(jù)，目前在學(xué)界眾說(shuō)紛紜。[2]

驢友間互負(fù)安全保障義務(wù)的理論基礎(chǔ)主要是“危險(xiǎn)控制理論”、“信賴關(guān)系理論”，這兩個(gè)理論相互依存。危險(xiǎn)控制理論：在屬于不作為責(zé)任原始形態(tài)的對(duì)他人侵權(quán)行為責(zé)任領(lǐng)域內(nèi)，監(jiān)督者控制潛在危險(xiǎn)的義務(wù)通常來(lái)源于他對(duì)危險(xiǎn)的控制力。[3]危險(xiǎn)控制理論是從負(fù)有安全保障義務(wù)的義務(wù)人的角度來(lái)講，其前提是義務(wù)人在事實(shí)上和法律上都有控制危險(xiǎn)的可能性，即保障相對(duì)人在義務(wù)人的安全保障義務(wù)范圍內(nèi)不受人身和財(cái)產(chǎn)的侵害。特定場(chǎng)所的所有者和管理者相對(duì)他人來(lái)說(shuō)，具有危險(xiǎn)控制的可能性和現(xiàn)實(shí)性，也就是微信群群主、管理人員、老成員相對(duì)具有控制危險(xiǎn)能力；信賴關(guān)系理論：該理論是建立在私法領(lǐng)域的帝王原則——誠(chéng)實(shí)信用原則的基礎(chǔ)上，構(gòu)成了安全保障義務(wù)的重要理論基礎(chǔ)。信賴關(guān)系理論是從享有安全保障的權(quán)利人的方面來(lái)講的，基于義務(wù)人負(fù)的安保義務(wù)和對(duì)危險(xiǎn)控制的現(xiàn)實(shí)性和可能性，才產(chǎn)生了信賴關(guān)系，微信群通常是熟人之間互相邀請(qǐng)加入，即權(quán)利人相信自己在從事特定活動(dòng)中不會(huì)受到人身和財(cái)產(chǎn)方面的侵害。

二、微信群驢友間安全保障義務(wù)的具體規(guī)范

自助游通常由旅行社、俱樂(lè)部、一個(gè)或幾個(gè)發(fā)起人組織的。微信群使用者的不同和以及組織者從中營(yíng)利與否決定了組織者和驢友間以及驢友和驢友間是否相互承擔(dān)救助義務(wù)以及承擔(dān)多大程度上的義務(wù)。

首先，旅行社組織的自助游，這種自助游與通常旅行社組織的旅游沒(méi)有本質(zhì)上的區(qū)別。旅行社為溝通方便組建微信群，此種情形下是驢友與旅行社簽訂旅行合同，旅行社與旅客之間是旅游服務(wù)關(guān)系，旅行社從中獲利，因此旅行社需要對(duì)旅客承擔(dān)安全保障義務(wù)，并對(duì)產(chǎn)生的損害后果根據(jù)過(guò)錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任。而旅客之間并沒(méi)有任何關(guān)系，微信群聊僅僅只是溝通方式，所以他們之間并不互負(fù)安全保障義務(wù)。

其次，個(gè)人組織的自助游，該旅行方式將是本文討論的重點(diǎn)。通過(guò)邀請(qǐng)加入微信群征召旅伴，待有人回應(yīng)后一起約定出游的時(shí)間、地點(diǎn)，一般不走商業(yè)旅游路線，而是盡可能地接觸原生態(tài)的大自然。群主被默認(rèn)為“驢頭”，即是最主要參與者，也是戶外運(yùn)動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)的最初引入者，如果就因此判定“驢頭”對(duì)旅行中的事故承擔(dān)責(zé)任，這樣的結(jié)果顯然過(guò)于牽強(qiáng)。

最后，要區(qū)分群主與驢頭的身份。第一種情形，當(dāng)群主僅僅只是建立微信群，提供網(wǎng)絡(luò)空間而并沒(méi)有實(shí)際參與自助游的具體策劃、組織，筆者認(rèn)為此時(shí)群主的法律責(zé)任應(yīng)僅限于網(wǎng)絡(luò)行為，對(duì)于線下的自助旅行不負(fù)有安全保障義務(wù)。第二種情形，群主即建立微信群，又召集群成員，同時(shí)積極參與自助游策劃、組織、其他線下行為，那么即是群主身份也是驢頭身份。該情況下群主地位特殊，是危險(xiǎn)的最初引入者，其應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)陌踩Ｕ狭x務(wù)。

安全保障義務(wù)可分為兩種情況：一是達(dá)到成功救助結(jié)果；二是采取力所能及的救助即可。筆者認(rèn)為驢頭只要盡到力所能及的救助義務(wù)即可，這種救助是量力而行的，“舍己救人”固然是崇高的道德精神，但在法律上一切生命都是平等的，“法不強(qiáng)人所難”，法律并不會(huì)對(duì)超出人的能力和范圍之外的不可能行為進(jìn)行譴責(zé)和非難。參加旅行的驢友一般都是具有完全民事行為能力人，他們應(yīng)當(dāng)清楚自己的戶外探險(xiǎn)能力、經(jīng)驗(yàn)和自救能力，此情形下仍參加有一定風(fēng)險(xiǎn)性的戶外活動(dòng)就屬于自甘風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于自甘風(fēng)險(xiǎn)的行為人應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)責(zé)任，如果法律還要求驢頭盡到成功救助義務(wù)顯然不利于類似活動(dòng)的開(kāi)展，對(duì)社會(huì)發(fā)展極為不利。

自助游作為一種新型的旅游方式，是國(guó)內(nèi)民事領(lǐng)域的一株幼苗。在法律上存在滯后和缺失的現(xiàn)象，所以制定法律規(guī)范對(duì)驢友間法律關(guān)系進(jìn)行適當(dāng)?shù)囊?guī)制是必要的，但也不能太嚴(yán)苛阻礙該運(yùn)動(dòng)的發(fā)展。另外驢友在活動(dòng)前應(yīng)當(dāng)厘清各自間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，收集和保存相關(guān)證據(jù)，以便在需要的時(shí)候維護(hù)自己的合法權(quán)益。

[1]王利明.民法典·侵權(quán)責(zé)任法研究[M].北京：人民法院出版社,2003.107.

[2]王楊.附隨義務(wù)與安全保障義務(wù)之辨析[J].湖北社會(huì)科學(xué)，2012，(03):41.

[3]王澤鑒.民法總則[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001,209.