陳 露

（210017 江蘇圣典律師事務所 江蘇 南京）

我國商事法律制度的困境與完善分析

陳 露

（210017 江蘇圣典律師事務所 江蘇 南京）

改革開放以來，我國的商事立法進程不斷加快，一系列商事單行法的頒布和實施，表明我國實質意義上的商法體系建設已經出具規(guī)模。但從商法的價值和理念的層面審視，我國現(xiàn)行商事立法仍存在著科學性不足、總綱性立法缺位和體系化不夠等諸多制度缺陷。完善社會主義市場經濟法律制度，建構科學的商法制度體系，應當確保商法理念和價值體系的一貫性，強化商事立法結構體系的邏輯性和科學性，注重商法規(guī)范體系的系統(tǒng)性和協(xié)調性。

商事；法律制度；困境；完善

一、我國現(xiàn)行商事法律制度的困境反思

1.商法制度體系的科學性不足

總體來看，我國現(xiàn)行商法制度體系的科學性不足，各商事單行法之間缺乏連貫的邏輯體系。由于商事單行法的頒布實施基本上是為了滿足我國經濟體制改革和規(guī)范市場經濟運行的迫切需要，許多商事單行法的倉促出臺是為了填補因市場經濟飛速發(fā)展而出現(xiàn)的大量法律真空，加之缺乏從現(xiàn)代商法理念層面對商法制度體系從整體上的科學把握，因而必然造成現(xiàn)行商事單行法構成的商法制度體系在邏輯上不連貫，彼此之間不能相互照應，甚至出現(xiàn)一些法律規(guī)范重復、矛盾和互相抵觸的現(xiàn)象。

2.總綱性商事立法缺位

長期以來，由于制定一部總綱性商事基本法的倡議并未得到立法機關和多數(shù)民法學者的認同，我國現(xiàn)行商事法律體系中一直缺乏起統(tǒng)率作用的基本原則和一般性的商法規(guī)范，商事單行法缺乏總綱性商事立法的統(tǒng)領，無法形成彼此協(xié)調、具有統(tǒng)一性和整體性的法律體系。如由于缺乏關于商業(yè)名稱和商業(yè)登記的一般性法律規(guī)范和統(tǒng)一立法，有關企業(yè)名稱和企業(yè)登記的立法在立法技術上基本采取以組織形式為標準，即按照不同的企業(yè)組織形式，一種企業(yè)組織形式制定一部企業(yè)登記法規(guī)，先后制定的企業(yè)登記法律法規(guī)有十余部之多。其中既有關于企業(yè)法人登記的一般性法律文件，也有專門針對公司、合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)登記的行政法規(guī)、規(guī)章；既有對外商投資企業(yè)的專門規(guī)定，也有專門針對商事登記中某一環(huán)節(jié)而制定的法律文件。這種分散式立法導致我國企業(yè)登記制度既存在相互重疊的現(xiàn)象，造成立法資源的嚴重浪費，又留有不少的法律空白和盲點，體系結構可謂極不合理。

3.商法體系的相對獨立性無法彰顯

在民商合一的立法體例下，盡管我國頒布實施了大量的商事單行法，但相對于成熟的民法體系而言，作為特別法的商法體系之相對獨立性仍顯不足。無論是商法理念、商法價值還是商法賴以存在的基礎都決定了商法在規(guī)范結構和內容上應當具有相對獨立的體系。而從我國目前的民商立法模式來看，一方面，在民法典尚未出臺的情況下，以《民法通則》作為上位法的民商事法律體系，仍然只能稱之為“實質意義的民商合一”,商事單行法無法完全涵括于民法典之下。另一方面，在《合同法》《擔保法》《物權法》等民事立法中也存在大量的商法規(guī)范，使得商法規(guī)范以民法規(guī)范的形式表現(xiàn)出來，商法規(guī)范應遵循的基本理念與特殊原則被忽略。

二、完善我國商事法律制度的基本思路

1.商法理念和價值體系的一貫性

商法體系的建構首先要確保在體現(xiàn)商法理念和反映商法價值體系上的一以貫之。一方面，商法的概念、規(guī)則及制度體系必須始終秉持商法的基本理念，營利為本、商人自治、風險防范、社會責任等現(xiàn)代商法理念必須在建構的商法體系中得到全面反映和充分體現(xiàn)。另一方面，雖然商法的規(guī)范大多為技術性規(guī)范，但是系統(tǒng)化的商法規(guī)范體系絕不是剝離于法的價值之外的純規(guī)則，其必須妥善解決商法的價值取向問題。

商法的價值體系蘊含商法的目的，并集中體現(xiàn)于商法的概念、原則和規(guī)范體系之中。商法的制度創(chuàng)設和規(guī)范設計只有始終如一地貫徹交易自由、交易效率、交易公平、交易秩序等商法價值，才能形成一個健全的商法體系。只有保持商法理念和價值體系的一貫性，才能在商法體系建構中有效地處理好民法和商法的關系。簡而言之，既要肯定民法作為私法的一般法地位，又要充分認識到商法作為特別私法的獨立性地位。

2.商法結構體系的邏輯性

商法結構體系的邏輯性主要通過商法概念之間的位階構造和規(guī)范的邏輯性加以體現(xiàn)，在這一過程中，形式邏輯扮演著極為重要的角色。在這一邏輯體系中，商法的上位概念和規(guī)范與下位概念和規(guī)范之間是雙向運動和相輔相成的，即通過上位概念和規(guī)范所蘊含的商法理念和價值向下演繹出不同的下位概念和規(guī)范；反之，也可以通過對下位商法概念和規(guī)范歸納，抽象化成共同的上位概念和規(guī)范。當前，我國尚不具備制定商法典的基礎和條件，而已有商法典的大陸法系國家也普遍存在以大量商事單行法的形式，來彌補商法典本身體系過于僵化的不足的現(xiàn)象。故此，當務之急應當是按照上述商法結構體系對商法原則、概念和規(guī)范的基本要求，進一步理順我國現(xiàn)行的各商事單行法之間的邏輯關系，確立不同商事單行法規(guī)之間的體系位階，消除不同位階的商事法規(guī)之間的矛盾和沖突，進而逐步歸納、抽象出高位階的商法概念和規(guī)范，為制定總綱性的形式商法規(guī)范——《商事通則》奠定規(guī)范和邏輯基礎。

3.商法規(guī)范體系的協(xié)調性

首先，“協(xié)調性要求具體的法律制度之間、法律效力等級之間，應當相互協(xié)調構成一個有機體系，形式商法的協(xié)調性是實質商法的體系性在商法規(guī)范層面的客觀要求。”

建構商法制度體系需要將所有的現(xiàn)行單行商事法作為一個集合體，進行系統(tǒng)化的整體思考，對現(xiàn)行的商事單行法加以分析、抽象化后納入一個在邏輯上位階分明，彼此協(xié)調，且沒有明顯法律漏洞的規(guī)范體系之中，該規(guī)范體系應該構成一個以商事基本法為統(tǒng)領、以商事單行法為支撐、以商事法規(guī)和規(guī)章為補充的完整的商法規(guī)范系統(tǒng)，并力求對未來可能發(fā)生的商事活動在邏輯上都能夠有效涵蓋。

其次，建構的商法規(guī)范體系應始終以貫徹和落實商法理念為基本目標，在商法價值具體化為商事法律規(guī)范過程中，經由歸納和抽象從而向商法理念不斷趨近，最終將促使商事法律規(guī)范不僅在邏輯體系上，而且在價值判斷上具備協(xié)調性與統(tǒng)一性。而具備協(xié)調性與統(tǒng)一性的商法規(guī)范體系反過來也有助于發(fā)現(xiàn)各商法規(guī)范相互之間，以及商法規(guī)范與商法概念和基本原則之間的意旨關聯(lián)，以便使各規(guī)定所立足的價值判斷能獲得同一商法理念的肯定，從而盡可能地消除各商法規(guī)范之間的矛盾。

再次，建構的商法規(guī)范體系應當是一個在邏輯上經過窮盡枝分的整體體系。一個符合理性化要求的商法制度體系，絕不是對現(xiàn)行商事單行法規(guī)范的簡單匯總，而是要按照協(xié)調性、統(tǒng)一性和整體性的原則和要求，以商法理念為引領、以商法價值為目標、以商法原則為支撐、以商法規(guī)則為基礎而構建起來的邏輯嚴密、有機結合的法律體系。

[1]范健.論我國商事立法的體系化——制定《商事通則》之理論思考[J].清華法學.2008

[2]王建文.中國商法立法體系批判與建構[M].北京：法律出版社.2008