樊明芳

黑龍江大學(xué)，黑龍江 哈爾濱 150081

民商法關(guān)系思考與淺析

樊明芳

黑龍江大學(xué)，黑龍江 哈爾濱 150081

民商法關(guān)系問題，復(fù)雜而又模糊，但卻是從事民商法學(xué)學(xué)習(xí)、研究和實踐的人不可回避的。商法是否是獨立的法律部門以及如何釋解商法與民法之間的關(guān)系，影響著民商法的立法體例。未來的民商事立法一定是在尊重法律實踐的基礎(chǔ)上實現(xiàn)的。

特別私法；獨立性；立法模式

商法起源于歐洲中世紀(jì)商人習(xí)慣法。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟的高度發(fā)展的進(jìn)程中，商法對于維系市場經(jīng)濟秩序扮演著越來越重要的角色，成為必不可少的法律手段。

由于復(fù)雜的歷史原因，過去多年，商法在我國未能獲得其應(yīng)有的地位。如何準(zhǔn)確把握商法與民法之間的關(guān)系，決定著商法的前途和命運。時至今年，新修訂的《民法總則》業(yè)已通過，并將于2017年10月1日開始施行。但關(guān)于未來的中國民法典應(yīng)采用“民商分立”模式，還是“民商合一”模式理論界仍有爭論。本文試圖以初學(xué)者的困惑與思考的角度，從三部分內(nèi)容逐步對商法與民法的關(guān)系作一番探討，以探求其真諦，并求教于方家。

一、商法的私法地位

在大陸法系國家中，商法和民法同屬于私法，且它們之間客觀上存在著私法的共性。但商法多被認(rèn)為是民法的特別法，認(rèn)為商法并非脫離民法而完全獨立存在。即把商法看作是對民事法律原則、制度的補充或變更，體現(xiàn)民法制度的特殊性的法律。

私法調(diào)整的私法關(guān)系是民商事關(guān)系。就此而言，屬于私法范疇的商法和民法，其調(diào)整的私法關(guān)系必然具有同源性。但另一方面，私法關(guān)系具有同源性，并未否定私法關(guān)系的多樣性和差異性。私法關(guān)系是調(diào)整范圍極寬泛的一種概念。在私法范疇中，可再劃分出若干屬概念，即可將不同類型的屬法律關(guān)系交由不同法律加以調(diào)整。比如，婚姻家庭關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系、國際貿(mào)易關(guān)系和投資關(guān)系，都屬于私法關(guān)系的范疇，但卻可以由婚姻家庭法、知識產(chǎn)權(quán)法以及國際經(jīng)濟法來加以規(guī)范，成為各自相對獨立的法律領(lǐng)域。

商法與婚姻家庭法、勞動雇傭法、知識產(chǎn)權(quán)法以及國際經(jīng)濟法的情況頗為相似。盡管商法脫胎于民法，但在商事關(guān)系高度發(fā)達(dá)的今天，再把商法視為民事特別法就欠科學(xué)了，不僅不利于商法制度的完善和商法觀念的形成，也不利于現(xiàn)代市場經(jīng)濟的發(fā)展。

民法與商法分屬私法的兩個分支，其中民法作為一般法，商法作為特別法，在私法領(lǐng)域中具有各自獨特的地位。從私法、民法和商法的三者關(guān)系分析，“商法是私法的特別法”的說法更為科學(xué)。

二、商法的獨立性

商法與民法關(guān)系的核心在于商法能否獨立于民法而存在。法的部門化取決于法的調(diào)整對象，商法的獨立取決于商法調(diào)整對象的獨立，即商事關(guān)系的獨立。這反映了商法獨立存在的可能性和必要性。

首先，從宏觀上看，在私法關(guān)系中，民法反映的是簡單商品經(jīng)濟的規(guī)律和要求，商法則反映了高度發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟的規(guī)律和要求。

其次，從動態(tài)層面來分析，隨著商法的發(fā)展逐漸顯現(xiàn)出民事關(guān)系無法涵蓋獨特的商事關(guān)系的趨勢。商法存在的基礎(chǔ)——商事關(guān)系，以更為靈活的形式存在，其范圍和對象變得更為廣泛，不僅包括商事主體的對內(nèi)、對外的財產(chǎn)關(guān)系，還包括商事主體與商事主體之間在交易過程中形成的經(jīng)濟關(guān)系，以及包括國家對商事主體行為的監(jiān)管關(guān)系。

商法不是依人們的主觀意志存在和發(fā)展的，它是商品經(jīng)濟發(fā)展尤其是市場經(jīng)濟發(fā)展的必然選擇，它具有自己獨特的調(diào)整對象。正如德國學(xué)者托馬斯·萊塞爾教授所言：商事關(guān)系與民事關(guān)系“其正確的界限總是自身發(fā)展的結(jié)果”。

本文認(rèn)為，商法應(yīng)是我國法律體系中一個獨立的法律部門。作為私法的兩項基本法，商法和民法是兩個并行的、相互獨立的法律部門。

三、我國商法立法現(xiàn)狀以及未來暢想

(一)我國商事立法的現(xiàn)狀

現(xiàn)行立法模式中，我國業(yè)已逐步開始對民法進(jìn)行法典化立法，有關(guān)商法與民法的關(guān)系問題研究現(xiàn)實地擺在我們面前，應(yīng)采合一還是分立模式？之前我國民商事立法一直采取單行法的立法方式?，F(xiàn)有的商事立法也是純粹由于商業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實需要，是以商人們在商事交易實踐中自我發(fā)現(xiàn)和創(chuàng)造的商事習(xí)慣為基礎(chǔ)的。

(二)未來商事立法的暢想

商法的發(fā)展歷史和現(xiàn)狀我們清晰可見，雖然它的未來，我們無法預(yù)知。但在實質(zhì)商法論出現(xiàn)以后，無論主張民商合一還是民商分立的學(xué)者，雙方的分歧降至最低點。關(guān)于體例問題其實是一個技術(shù)和方法問題，而運用何種技術(shù)操作手段、采取何種思維方式都必須從內(nèi)容的實質(zhì)入手，人們所選擇的立法體例必須與它所反映的實質(zhì)內(nèi)容相一致。相信，未來確立符合實質(zhì)商法主義的立法模式，我國民商法學(xué)界終將會達(dá)成共識。

四、結(jié)語

我國的民商事立法已經(jīng)走出了它自己的路子，頒行的一系列民商事法律都是獨立存在的，雖體系化有些許混亂，但可以看出民商法的關(guān)系日漸明朗。民法和商法在私法領(lǐng)域里，發(fā)揮著各自獨立的功能。隨著商品經(jīng)濟的高度發(fā)展，作為特別私法的商法，地位也尤為重要。未來我們需要做的就是更加深入的研究商法理論，譬如商法的范圍、組成部分等內(nèi)容，規(guī)范商事法律體系并以此來證明法律實踐選擇的立法模式的正確性。

[1]石少俠.我國應(yīng)實行實質(zhì)商法主義的民商分立——兼論我國的商事立法模式[J].法制與社會發(fā)展，2003(5).

[2]劉凱湘.剪不斷，理還亂：民法典制定中民法與商法關(guān)系的再思考[J].環(huán)球法律評論，2016(6).

[3]葉林，黎建飛.商法學(xué)原理與案例教程[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2006.

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2095-4379-(2017)22-0202-01

樊明芳(1992-)，女，漢族，山西臨汾人，黑龍江大學(xué)，法學(xué)碩士研究生在讀，研究方向：民商法。