張燁鳴

（200125 上海中星（集團）有限公司 上海）

淺談應收賬款質(zhì)押中的一些法律問題

張燁鳴

（200125 上海中星（集團）有限公司 上海）

隨著《應收賬款質(zhì)押登記辦法》等法律法規(guī)的頒布與施行，普通債權已經(jīng)通過一系列立法活動進入了我國的擔保體系中，本文旨在分析《應收賬款質(zhì)押登記辦法》的一些主要法律規(guī)定以及在法律實踐中如何通過在應收賬款質(zhì)押協(xié)議內(nèi)合理地約定法律條款來維護出質(zhì)人的合法權益。

應收賬款：質(zhì)押登記

一、背景

權利質(zhì)押，作為質(zhì)押的一種形式，在1995年施行的《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱“《擔保法》”)中已有規(guī)定。2000年，最高人民法院頒布《關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》(以下簡稱“《擔保法解釋》”)對允許質(zhì)押的權利范圍作了進一步的規(guī)定。然而，《擔保法》和《擔保法解釋》均未對普通債權的權利質(zhì)押作出明確的規(guī)定。

實踐中，應收賬款早已成為企業(yè)常見的融資手段。2003年，財政部頒布了《關于企業(yè)與銀行等金融機構之間從事應收債權融資等有關業(yè)務會計處理的暫行規(guī)定》，專門規(guī)范應收賬款融資的相關問題。

2007年，《中華人民共和國物權法》(以下簡稱“《物權法》”)正式頒行，其中，第223條的規(guī)定將應收賬款被明確列為了可以質(zhì)押的權利。同年9月26日，中國人民銀行也頒布了《應收賬款質(zhì)押登記辦法》(以下簡稱“《登記辦法》”)。

隨著上述法律規(guī)范的施行，普通債權已經(jīng)通過一系列立法活動進入了我國的擔保體系中。

本文旨在淺談應收賬款質(zhì)押中的一些法律問題，供諸位參考。

二、定義

根據(jù)《登記辦法》第四條第一款的規(guī)定，應收賬款是指權利人因提供一定的貨物、服務或設施而獲得的要求義務人付款的權利，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權。

《登記辦法》第四條第二款對應收賬款作了進一步明確的列舉式規(guī)定。

（1）銷售產(chǎn)生的債權，包括銷售貨物，供應水、電、氣、暖，知識產(chǎn)權的許可使用等；

（2）出租產(chǎn)生的債權，包括出租動產(chǎn)或不動產(chǎn)；

（3）提供服務產(chǎn)生的債權；

（4）公路、橋梁、隧道、渡口等不動產(chǎn)收費權；

（5）提供貸款或其他信用產(chǎn)生的債權。

從上述規(guī)定來看，允許質(zhì)押的應收賬款即為狹義的債權請求權，即金錢給付之債，基本涵蓋了商務交易中廣泛存在的普通債權。

三、生效

根據(jù)《物權法》第二百二十八條的規(guī)定，以應收賬款出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權自信貸征信機構辦理出質(zhì)登記時設立。

《登記辦法》第二條規(guī)定，中國人民銀行征信中心是應收賬款質(zhì)押的登記機構。

因此，應收賬款質(zhì)押應自中國人民銀行征信中心辦理出質(zhì)登記時設立。

四、登記

1.登記機構

按照上述規(guī)定，應收賬款質(zhì)押的登記機構是中國人民銀行征信中心(以下簡稱“征信中心”)。征信中心建立應收賬款質(zhì)押登記公示系統(tǒng)(以下簡稱“登記系統(tǒng)”)，辦理應收賬款質(zhì)押登記，并為社會公眾提供查詢服務。

同時，征信中心發(fā)布的《應收賬款質(zhì)押登記操作規(guī)則》(2009年修訂，以下簡稱“《操作規(guī)則》”)也對登記操作作出了具體規(guī)定。

2.登記權

根據(jù)《登記辦法》第七條的規(guī)定，應收賬款質(zhì)押登記由質(zhì)權人辦理或委托他人辦理。

按照《操作規(guī)則》的相關規(guī)定，質(zhì)權人辦理應收賬款質(zhì)押登記，應當注冊為登記系統(tǒng)的用戶。登記系統(tǒng)的用戶分為普通用戶與常用戶。普通用戶可直接在登記系統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)頁面完成用戶注冊，具有查詢資格。常用戶除需要在登記系統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)頁面進行注冊外，還需向其所在地的中國人民銀行征信分中心遞交申請資料(主要為身份證明文件)并通過審查后方可完成用戶注冊，具有登記和查詢資格。

從上述規(guī)定可以看出，唯有登記系統(tǒng)中的常用戶具有登記資格，可以進行登記操作，而按照現(xiàn)行《操作規(guī)定》的相關規(guī)定，僅有機構可注冊為常用戶，而將個人排除在常用戶之外。換而言之，若個人作為應收賬款質(zhì)押中的質(zhì)權人，直接在登記系統(tǒng)中進行登記操作，存在一定法律障礙。在實踐中，或需進行一定的變通以規(guī)避。

3.登記內(nèi)容

按照《登記辦法》的相關規(guī)定，在登記系統(tǒng)進行登記時，應當?shù)怯涃|(zhì)權人基本信息、出質(zhì)人基本信息、應收賬款的描述、登記期限，并以影像格式在登記系統(tǒng)的“質(zhì)押財產(chǎn)描述附件”欄目上傳《應收賬款質(zhì)押登記協(xié)議》(以下簡稱“《登記協(xié)議》”)。

《登記協(xié)議》一般至少應包括以下內(nèi)容：

（1）質(zhì)權人與出質(zhì)人已經(jīng)簽署質(zhì)押合同；

（2）由質(zhì)權人或其委托的代理人辦理質(zhì)押登記；

（3）出質(zhì)人已經(jīng)告知質(zhì)權人自質(zhì)押登記日之前4個月內(nèi)所有有效出質(zhì)人的名稱，或者，出質(zhì)人已經(jīng)告知質(zhì)權人所有有效及曾經(jīng)有效的身份證件號碼。

當然，《登記協(xié)議》應當由出質(zhì)人與質(zhì)權人共同簽署。

實踐中，上述《登記協(xié)議》可以視為出質(zhì)人與質(zhì)權人對于辦理應收賬款質(zhì)押登記事宜的確認，與應收賬款質(zhì)押協(xié)議等文本同為應收賬款質(zhì)押的必備法律文本之一。

4.登記期限

根據(jù)《登記辦法》第十一、十二條的規(guī)定，質(zhì)權人有權自行確定登記期限，但最長不得超過5年。登記期限屆滿，質(zhì)押登記失效。在登記期限屆滿前90日內(nèi)，質(zhì)權人可以申請展期。質(zhì)權人可以多次展期，但每次展期不得超過5年。

5.變更登記

根據(jù)《登記辦法》第十四、十五條的規(guī)定，登記內(nèi)容存在遺漏、錯誤等情形或登記內(nèi)容發(fā)生變化的，質(zhì)權人應當辦理變更登記。

質(zhì)權人在原質(zhì)押登記中增加新的應收賬款出質(zhì)的，新增加的部分視為新的質(zhì)押登記。

質(zhì)權人辦理中質(zhì)押登記時所填寫的出質(zhì)人法定注冊名稱或有效身份證件變更的，質(zhì)權人應當在變更之日起4個月內(nèi)辦理變更登記。未辦理變更登記的，質(zhì)押登記失效。

6.異議登記

根據(jù)《登記辦法》第十九條的規(guī)定，出質(zhì)人或其他利害關系人認為登記內(nèi)容錯誤的，可以要求質(zhì)權人變更登記或注銷登記。質(zhì)權人不同意變更或注銷的，出質(zhì)人可以辦理異議登記。

換而言之，《登記辦法》規(guī)定了異議登記作為出質(zhì)人對質(zhì)權人惡意登記的救濟措施，其意義在于，通過及時的異議登記，以公示的形式，將異議情況公布，便于公眾查詢。

當然，異議登記也存在惡意的可能，故按照《登記辦法》的相關規(guī)定，出質(zhì)人或其他利害關系人應當自異議登記之日起15日內(nèi)向有管轄權的人民法院提起訴訟，否則，征信中心有權撤銷異議登記。征信中心也有權按照出質(zhì)人或其他利害關系人、質(zhì)權人的要求，根據(jù)生效的法院判決或裁定撤銷應收賬款質(zhì)押登記或異議登記。

五、應收賬款質(zhì)押協(xié)議中的法律條款

如前所述，除了《登記協(xié)議》外，出質(zhì)人與質(zhì)權人之間通常仍將簽訂應收賬款質(zhì)押協(xié)議，并在該等協(xié)議中約定雙方關于應收賬款質(zhì)押的主要商務及法律條款。

實踐中，就出質(zhì)人而言，在應收賬款質(zhì)押中經(jīng)常處于較為不利的談判地位，因此，如何在應收賬款質(zhì)押協(xié)議中合理地約定法律條款以維護自己的合法權益，成為出質(zhì)人關注的法律問題。

1.鑒于條款

考慮到應收賬款質(zhì)押協(xié)議一般均是基于某種債務關系(以下簡稱“主債務”)所產(chǎn)生的從合同，因此，在鑒于條款中，一般應對其主債務所依據(jù)的主合同予以明確，可以包括主合同的名稱、各方當事人的名稱、簽訂日期、簽訂地點等。

2.質(zhì)押標的、范圍與期限

應收賬款質(zhì)押協(xié)議作為擔保其主債務履行的從合同，其質(zhì)押標的、范圍與期限應與主債務所依據(jù)的主合同保持一致，并符合《擔保法》、《擔保法解釋》等法律法規(guī)的相關規(guī)定。

3.陳述與保證

一般來說，出質(zhì)人將被要求向質(zhì)權人作出一系列陳述與保證，以確保質(zhì)權人所取得的質(zhì)權完整、無瑕疵；而且，在之后的質(zhì)權行使條款中，對出質(zhì)人違反該等陳述與保證條款時的罰則亦多約定較為嚴苛。

因此，對于出質(zhì)人而言，應確保其所作出的陳述與保證同事實情況相符合，并適當?shù)厥褂美鈼l款的表述，以便規(guī)避可能因此產(chǎn)生的法律風險。

4.質(zhì)權的行使與實現(xiàn)

關于質(zhì)權人行使、實現(xiàn)質(zhì)權的約定，除主債務人未依主合同的約定履行主債務之情形外，通常還包括上述出質(zhì)人違反陳述與保證條款之時的情形。

5.質(zhì)權的登記與設立

如前所述，應收賬款質(zhì)押的登記與設立應按照《登記辦法》、《操作規(guī)定》等的規(guī)定，由出質(zhì)人授權質(zhì)權人或其委托的代理人向征信中心提交出質(zhì)人與質(zhì)權人共同簽署的《登記協(xié)議》等文本申請設立登記。

6.違約責任

應收賬款質(zhì)押協(xié)議中的違約責任，通常是在質(zhì)權人行使、實現(xiàn)質(zhì)權之外，另行約定質(zhì)權人處理爭議、保障權益的方式，如賠償損失、違約金等。

7.合同的生效、轉(zhuǎn)移、變更

關于合同的生效、轉(zhuǎn)移、變更，除了一般合同所采用的簽署生效及經(jīng)各方書面同意方可轉(zhuǎn)移、變更外，出質(zhì)人應當注意在主合同發(fā)生變更時的責任承擔，尤指延長主債務履行期限、增加主債務金額等直接或間接加重出質(zhì)人保證責任之情形。

8.法律適用

鑒于應收賬款質(zhì)押協(xié)議所涉的應收賬款質(zhì)押均需在征信中心登記，因此，對于應收賬款質(zhì)押協(xié)議的法律適用一般均采中華人民共和國(除香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)及臺灣地區(qū)外)法律。

9.爭議解決

因應收賬款質(zhì)押協(xié)議引起或與其有關的爭議，各方當事人一般應先通過協(xié)商、調(diào)解處理，若協(xié)商或調(diào)整不成，可以提交有管轄權的人民法院訴訟解決或按照《仲裁法》的相關規(guī)定交由仲裁委員會仲裁解決，但應在爭議解決條款中明確擇一。

10.通知與送達

關于通知與送達，較為公允且利于操作的做法是，根據(jù)實際情況，對通知的人員、地點等聯(lián)系方式及送達的時限作明確的約定。若無事先書面變更，約定的聯(lián)系方式即始終視為有效；若無不可抗力或相反書面證明，向約定的聯(lián)系方式，以掛號信、特快專遞等方式發(fā)出的通知，至遲經(jīng)過一定期間，即視為已經(jīng)合法有效地送達。

綜上所述，隨著相關規(guī)定的日趨完善，應收賬款質(zhì)押制度已經(jīng)建立了較為完整、規(guī)范的操作體系，在有效防控法律風險的前提下，必將成為企業(yè)拓寬融資渠道的重要手段。

[1]王勝明.中華人民共和國物權法解讀.中國法制出版社,2007.

[2]郭明瑞.擔保法.法律出版社,2007.

[3]劉萍.應收賬款擔保融資創(chuàng)新與監(jiān)管.中信出版社,2009.

[4]高圣平.動產(chǎn)擔保交易制度比較研究.中國人民大學出版社，2008.

張燁鳴，男，上海人，民族：漢，學歷：大學本科，研究方向：房地產(chǎn)開發(fā)、企業(yè)投融資等相關法律。