錢(qián) 蘅，柯 欣

(武警政治學(xué)院 軍事安全保衛(wèi)系， 上海 200435)

·軍事安全研究專題·

軍人法律地位的總括性表達(dá)
——兼論《國(guó)防法》之完善

錢(qián) 蘅，柯 欣

(武警政治學(xué)院 軍事安全保衛(wèi)系， 上海 200435)

軍人法律地位是一個(gè)與軍人權(quán)益保障有密切關(guān)系的概念。軍人權(quán)利與軍人義務(wù)構(gòu)成軍人法律地位的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。我國(guó)法律對(duì)軍人法律地位的規(guī)定主要體現(xiàn)在對(duì)軍人的權(quán)利與義務(wù)做出了一系列的規(guī)定，但是尚未從職業(yè)屬性的角度對(duì)軍人職業(yè)給出最權(quán)威的界定。軍人作為一種特殊的職業(yè)，需要軍事龍頭法——《國(guó)防法》明確界定軍人的職業(yè)屬性，解決“軍人是誰(shuí)”的原初性問(wèn)題。在此基礎(chǔ)上，《國(guó)防法》對(duì)軍人權(quán)益的規(guī)定才有充分的理由，而國(guó)家對(duì)軍人權(quán)益以及權(quán)益保障法規(guī)制度的完善才有足夠的動(dòng)力?！秶?guó)防法》對(duì)軍人職業(yè)的性質(zhì)做出規(guī)定，對(duì)軍人法律地位給出明確的界定，是完善軍人權(quán)益保障法規(guī)制度的前提。從軍人法律地位的含義角度，從軍人職業(yè)與其他職業(yè)對(duì)比的角度，從現(xiàn)有法律對(duì)職業(yè)身份的規(guī)定方式這三重角度可以找到對(duì)軍人法律地位進(jìn)行規(guī)定的方法，對(duì)軍人法律地位給出一個(gè)總括性的表達(dá)，從而與軍人的具體權(quán)利與義務(wù)之間形成總分式的邏輯關(guān)系，對(duì)軍人具體權(quán)利與義務(wù)的設(shè)定起到引領(lǐng)作用。

軍人；法律地位；總括性表達(dá)

2017年3月是《國(guó)防法》公布施行20周年。20年來(lái)，國(guó)防建設(shè)的形勢(shì)已經(jīng)發(fā)生了巨大的變化，《國(guó)防法》需要進(jìn)行多方面的修改以適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需要?！秶?guó)防法》第七條對(duì)軍人權(quán)益保障進(jìn)行了原則性的規(guī)定，并專門(mén)用一章規(guī)定了“軍人的義務(wù)和權(quán)益”。這些規(guī)定可以看作軍人權(quán)益比較集中的體現(xiàn)，也是軍事基本法對(duì)軍人法律地位的一種表達(dá)。這些規(guī)定中至少隱含著兩個(gè)問(wèn)題：第一，國(guó)家和社會(huì)為什么要尊重和優(yōu)待軍人？如果理由是“軍人很特殊”，那么，軍人的特殊性表現(xiàn)在哪里？《國(guó)防法》沒(méi)有明說(shuō)。似乎這是一個(gè)大家都知道的答案。但是，法律沒(méi)有給出明確的規(guī)定。《國(guó)防法》第22條對(duì)軍隊(duì)的性質(zhì)進(jìn)行了界定，“中國(guó)人民解放軍現(xiàn)役部隊(duì)是國(guó)家的常備軍”。但是，軍隊(duì)和軍人是兩個(gè)雖然關(guān)聯(lián)卻有著諸多區(qū)別的概念?！秶?guó)防法》沒(méi)有規(guī)定軍人的職業(yè)屬性，不得不說(shuō)是一個(gè)小小的缺憾。第二，即便軍人是一種職業(yè)，我國(guó)特殊的職業(yè)很多，何以對(duì)軍人要給予優(yōu)待？這樣做是否違反了法律上的平等原則？《國(guó)防法》必須給出對(duì)這兩個(gè)問(wèn)題的解答，最簡(jiǎn)便的方法是在《國(guó)防法》中增加一個(gè)總括性條款，明確規(guī)定軍人的職業(yè)特性。

按照我國(guó)的職業(yè)分類，軍人是一種職業(yè)。我國(guó)的職業(yè)分類主要有《職業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)》《國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)職業(yè)分類和代碼》《職業(yè)分類大典》3種。在《國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)職業(yè)分類和代碼》中，第⑦類是軍人。2008年聯(lián)合國(guó)國(guó)際勞工組織修訂發(fā)布的《國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)職業(yè)分類》是目前國(guó)際上比較權(quán)威的職業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)，第⑩類是武裝部隊(duì)人員。到目前為止，已有140 多個(gè)國(guó)家和地區(qū)參照這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)制定了各自的職業(yè)分類體系。這充分說(shuō)明，無(wú)論在國(guó)際上還是國(guó)內(nèi)，軍人都是一個(gè)正式的職業(yè)。

《中國(guó)人民解放軍軍語(yǔ)》稱，軍人是“軍隊(duì)中有軍籍的人員”[1]。此界定過(guò)于簡(jiǎn)略，且對(duì)軍人的界定須以界定“軍隊(duì)”和“軍籍”為前提。因而，此界定有概念重復(fù)之嫌。法律有必要對(duì)軍人給出清晰的界定。

一、法理視角下的軍人法律地位

軍人法律地位與法律地位的含義存在著密切的聯(lián)系。軍人法律地位與一般意義上的法律地位相比，其法律地位的主體具有特殊性，但是法律地位所包含的內(nèi)容實(shí)質(zhì)對(duì)于軍人這一特殊主體同樣適用。因此，軍人法律地位的含義源于法律地位的含義。

(一)軍人法律地位的含義

關(guān)于軍人法律地位的觀點(diǎn)大致有以下三種：“權(quán)利本位、義務(wù)本位、權(quán)利義務(wù)平衡”[2]。“所謂法律地位，也就是指社會(huì)主體在社會(huì)生活中與其他社會(huì)主體之間的法律關(guān)系。”[3]“軍人的法律地位是指軍人作為特殊主體所承擔(dān)的國(guó)防義務(wù)和應(yīng)享有的實(shí)際權(quán)利的實(shí)際狀態(tài)?！盵4]從學(xué)界對(duì)法律地位和軍人法律地位的探討可以看出，軍人法律地位的具體內(nèi)容是權(quán)利和義務(wù)。軍人權(quán)利屬于軍人權(quán)益的重要組成部分?，F(xiàn)行法律通常用列舉的方式給出軍人權(quán)益和義務(wù)，缺乏對(duì)軍人法律地位的總括性表達(dá)。比較集中的涉及軍人權(quán)益和義務(wù)的法律主要有：《國(guó)防法》《兵役法》《現(xiàn)役軍官法》《人民武裝警察法》。其中，《國(guó)防法》第十章“軍人的義務(wù)和權(quán)益”，從第56條至64條具體規(guī)定了軍人的義務(wù)和權(quán)益，其中，軍人義務(wù)共計(jì)3條，軍人權(quán)益共計(jì)6條?！侗鄯ā返谑隆艾F(xiàn)役軍人的待遇和退出現(xiàn)役的安置”，從第53條至第65條，共計(jì)13條?！侗鄯ā穼?duì)《國(guó)防法》的軍人權(quán)益條款進(jìn)行了細(xì)化，觸及了軍人權(quán)益的實(shí)質(zhì)。但是，《兵役法》并非對(duì)《國(guó)防法》所規(guī)定的“軍人的義務(wù)和權(quán)益”的全面細(xì)化，而是著重于軍人權(quán)益?！侗鄯ā返?條、第7條規(guī)定了軍人的義務(wù)，第8條規(guī)定的是軍人榮譽(yù)制度?！冬F(xiàn)役軍官法》第六章規(guī)定了“軍官的待遇”，第七章規(guī)定了“軍官退出現(xiàn)役”?！冬F(xiàn)役軍官法》實(shí)質(zhì)是對(duì)現(xiàn)役軍官的權(quán)益和義務(wù)作出規(guī)定的法律。其結(jié)構(gòu)與《法官法》《檢察官法》類似?！度嗣裎溲b警察法》第三章規(guī)定了武裝警察的“義務(wù)和權(quán)利”，其中，第17條至第21條規(guī)定了武裝警察的義務(wù)，第22條概括性地規(guī)定了武裝警察的權(quán)益。

對(duì)軍人法律地位的總括性表達(dá)必不可少，它可以確保法律對(duì)軍人權(quán)益的規(guī)定形成一個(gè)由總至分的合理結(jié)構(gòu)，也可以解決對(duì)軍人實(shí)行優(yōu)待所蘊(yùn)含的法理邏輯。確認(rèn)軍人的法律地位是我國(guó)國(guó)防法律制度健全的重要標(biāo)志。

(二)理解軍人法律地位應(yīng)當(dāng)注意的幾重關(guān)系

1.軍人法律地位必須體現(xiàn)軍人與國(guó)家之間的關(guān)系。軍人基于公民服兵役的法律義務(wù)而存在。根據(jù)《憲法》規(guī)定，中華人民共和國(guó)公民有服兵役的義務(wù)。但由于兵員數(shù)量、公民身體素質(zhì)等原因，能夠進(jìn)入軍隊(duì)服役的畢竟是少數(shù)公民，這些公民代表全體公民與國(guó)家之間形成一種憲法上的兵役關(guān)系。

2.軍人法律地位必須體現(xiàn)軍人與軍隊(duì)的關(guān)系。軍人法律地位與軍隊(duì)法律地位既有關(guān)聯(lián)，又具有相對(duì)獨(dú)立性。軍隊(duì)是軍人的直接使用者和管理者，軍隊(duì)與軍人之間形成法律關(guān)系，彼此對(duì)對(duì)方都需要履行一定的義務(wù)，同時(shí)也享有相應(yīng)的權(quán)利。

3.軍人法律地位必須體現(xiàn)軍人與公民的關(guān)系。首先，軍人是穿著軍裝的公民。軍人并不因其軍人身份而失去公民身份。但是，軍人是負(fù)有服兵役義務(wù)的公民。其次，軍人的社會(huì)圈系以軍人為中心的公民所組成?，F(xiàn)實(shí)中，軍人的親屬絕大多數(shù)是普通公民。

(三)與軍人法律地位有關(guān)的兩種地位

與軍人法律地位有關(guān)的兩種地位是指：軍人的社會(huì)地位和軍人的政治地位。社會(huì)地位、政治地位、法律地位三者之間有密切的關(guān)系，但是通常并不完全一致，即可能一種地位高，而他種地位低，全高或者全低的情況比較罕見(jiàn)。在我國(guó)，軍人的政治地位相對(duì)保持在高位，而社會(huì)地位的跌宕起伏較大，法律地位一直處于不明確之中。

國(guó)家對(duì)國(guó)防事業(yè)的重視程度，國(guó)防投入的數(shù)量，軍隊(duì)在國(guó)家發(fā)展戰(zhàn)略中的地位，軍隊(duì)自身的建設(shè)水平等都影響著軍人的社會(huì)地位和政治地位?！靶轮袊?guó)成立到改革開(kāi)放初的軍人社會(huì)地位，……這個(gè)時(shí)期，軍人有著極高的政治地位，對(duì)國(guó)家政治生活有著巨大的影響。改革開(kāi)放到‘九八抗洪’的軍人社會(huì)地位，這個(gè)時(shí)期，……軍人在國(guó)家政治生活中的影響力下降，政治地位降低?！虐丝购椤两竦能娙松鐣?huì)地位，在經(jīng)歷了一個(gè)時(shí)期的忍耐之后，我國(guó)軍人的政治地位隨著國(guó)家對(duì)國(guó)防投入的加大和國(guó)家發(fā)展戰(zhàn)略的調(diào)整開(kāi)始慢慢提升。”[5]

政治地位和法律地位通常是一致的。政治地位高的職業(yè)，其法律地位也高。但是，不排除在法律制度不發(fā)達(dá)的地方，政治地位和法律地位靠不同制度系統(tǒng)維持，就可能出現(xiàn)政治地位高而法律地位低的情形。而法律地位高政治地位低的情況比較罕見(jiàn)。目前，軍人的政治地位處于歷史最高位。黨的文件對(duì)軍人的政治地位給予充分的肯定。

綜上，從軍人法律地位的含義來(lái)看，軍人法律地位應(yīng)當(dāng)包含軍人職業(yè)所特有的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，并且軍人法律地位的界定以基本法律概念為界定單元，無(wú)須借用其他非法律類概念。

二、職業(yè)視角下的軍人法律地位

從職業(yè)的角度對(duì)軍人法律地位進(jìn)行分析，可以更好地把握軍人職業(yè)的特點(diǎn)，從而對(duì)軍人法律地位所應(yīng)當(dāng)包含的內(nèi)容有更深的理解。

(一)從職業(yè)性質(zhì)看軍人法律地位

軍人職業(yè)核心內(nèi)容是通過(guò)“服兵役”的方式，維護(hù)國(guó)家安全。《憲法》第29條和《國(guó)防法》第17條對(duì)武裝力量的任務(wù)做出了規(guī)定。毛澤東在《聯(lián)合政府》一文中，提出“緊緊地和中國(guó)人民站在一起，全心全意為中國(guó)人民服務(wù)，就是這個(gè)軍隊(duì)的唯一宗旨”。軍隊(duì)的職責(zé)使命通過(guò)軍人得以實(shí)現(xiàn)。

軍人職業(yè)是軍人與國(guó)家之間的關(guān)系，是基于國(guó)防需要所構(gòu)建的關(guān)系，此種關(guān)系不是普通的契約關(guān)系，而是一種基于履行服兵役義務(wù)的政治契約。而軍人與所在單位之間的關(guān)系則是軍人與國(guó)家的政治契約之下的軍事行政關(guān)系。這有別于普通的公務(wù)人員與國(guó)家之間的法律關(guān)系，也有別于勞動(dòng)者與企業(yè)之間的法律關(guān)系。

(二)從職業(yè)門(mén)檻看軍人法律地位

軍人的職業(yè)門(mén)檻看似不高，實(shí)則非常高。軍人的服務(wù)對(duì)象只能是國(guó)家或政治集團(tuán)，軍人的最高價(jià)值是保衛(wèi)國(guó)家和社會(huì)安全。軍事職業(yè)的核心是指揮戰(zhàn)爭(zhēng)和領(lǐng)導(dǎo)管理軍隊(duì)。軍人的職業(yè)道德既要具備其他社會(huì)職業(yè)應(yīng)有的敬業(yè)精神，又要具有隨時(shí)準(zhǔn)備犧牲生命的更高境界?！拔鞣綄W(xué)者普遍認(rèn)為，對(duì)于職業(yè)軍人的道德要求遠(yuǎn)高于其他職業(yè)。正如加拿大Hackett 將軍所說(shuō): 堅(jiān)韌、忍耐、忠誠(chéng)、勇氣等等這些美德，對(duì)于一般人來(lái)說(shuō)是錦上添花的東西，但對(duì)于軍人而言卻是必需的?！盵6]

(三)從職業(yè)產(chǎn)品看軍人法律地位

軍人提供的是國(guó)家安全。國(guó)家安全是一種無(wú)形的產(chǎn)品，雖然無(wú)形，卻對(duì)整個(gè)國(guó)家和全體公民有著根本性的意義。離開(kāi)了國(guó)家安全，其他一切有形的產(chǎn)品都將陷于危險(xiǎn)之中直至消失于無(wú)形。軍人職業(yè)的產(chǎn)品形式既與公務(wù)人員的產(chǎn)品形式存在相似之處，即均為無(wú)形產(chǎn)品，但后者屬于內(nèi)部秩序等無(wú)形產(chǎn)品，而國(guó)家安全屬于最為基礎(chǔ)的無(wú)形產(chǎn)品。其他職業(yè)多數(shù)產(chǎn)生的是有形產(chǎn)品。無(wú)形產(chǎn)品系為有形產(chǎn)品服務(wù)，為生產(chǎn)有形產(chǎn)品的職業(yè)提供安全和秩序保障。

(四)從職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)看軍人法律地位

軍人工作面臨的風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)最高，既有地理環(huán)境隱含的風(fēng)險(xiǎn)，也有工作環(huán)境隱含的風(fēng)險(xiǎn)，還有執(zhí)行任務(wù)隱含的風(fēng)險(xiǎn)。軍人駐守的地方遍布我國(guó)大江南北、長(zhǎng)城內(nèi)外，高海拔地區(qū)、有毒區(qū)域、有輻射的區(qū)域等等均有軍人的身影。軍人的訓(xùn)練目的是鍛造其打擊敵人的能力，摸爬滾打、實(shí)槍實(shí)彈，出現(xiàn)受傷甚至死亡的概率較大。軍人執(zhí)行急難險(xiǎn)重任務(wù)，面臨著生死考驗(yàn)。因此，軍人難以成為大眾普遍接受的專業(yè)技術(shù)職業(yè)。

(五)從職業(yè)自由度看軍人法律地位

傳統(tǒng)的職業(yè)領(lǐng)域，服務(wù)對(duì)象和服務(wù)者是明確的個(gè)人。軍隊(duì)和軍人則以團(tuán)體形式出現(xiàn)。傳統(tǒng)的職業(yè)領(lǐng)域具有很大的個(gè)人自主性，可以根據(jù)《勞動(dòng)法》與所在單位解除勞動(dòng)關(guān)系，與另一單位建立新的勞動(dòng)關(guān)系。軍事職業(yè)領(lǐng)域主要是通過(guò)各級(jí)軍事官僚組織系統(tǒng)發(fā)揮作用，軍人基本上沒(méi)有職業(yè)的自由選擇權(quán)。軍人的選擇絕大多數(shù)是被動(dòng)的選擇，是以“服從”為前提的適度選擇。

綜上，軍人確實(shí)是一種最為特殊的職業(yè)，需要國(guó)家和社會(huì)進(jìn)行優(yōu)待，并且在法律中明確界定其法律地位。

三、規(guī)則視角下的軍人法律地位

軍人作為一種職業(yè)，與其他職業(yè)之間必定有共通之處，從而在法律地位的界定上也會(huì)有立法技術(shù)的借鑒。我國(guó)法律對(duì)其他社會(huì)職業(yè)法律地位的界定模式同樣可以適用于界定軍人法律地位。

(一)我國(guó)法律明確規(guī)定的職業(yè)身份

我國(guó)目前以職業(yè)命名的法律主要有：《公務(wù)員法》《法官法》《檢察官法》《人民警察法》《人民武裝警察法》《現(xiàn)役軍官法》《律師法》《教師法》。此類立法的目的在于明確職業(yè)身份，確定其在國(guó)家職業(yè)體系中的位置，從而與相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)掛鉤。此類立法，雖然數(shù)量非常少，卻具有非常重要的地位。有正式立法的職業(yè)在國(guó)家運(yùn)行中的地位非常重要，而社會(huì)中為數(shù)眾多的職業(yè)由于其不具有國(guó)家屬性，沒(méi)有體現(xiàn)在專門(mén)的立法中，而是分散在數(shù)量眾多的各類法律中。例如，《公司法》規(guī)定的是所有類型公司的行為，其中涉及公司的法定代表人、股東等身份。《勞動(dòng)法》涉及數(shù)量龐大的勞動(dòng)者，其法律地位通過(guò)勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)加以體現(xiàn)。勞動(dòng)者具有較大的自由度，與勞動(dòng)者建立法律關(guān)系的單位在如何使用勞動(dòng)者方面擁有較大的自主權(quán)。這有別于所有公職類型的職業(yè)。

我國(guó)涉及軍人職業(yè)的法律法規(guī)主要有：《現(xiàn)役軍官法》《退役軍官法》《士官條例》《文職人員條例》。這些均是以現(xiàn)役軍人中的某部分群體為規(guī)范對(duì)象的法律法規(guī)。

(二)現(xiàn)有法律對(duì)職業(yè)身份的規(guī)定方式

從文法上而言，現(xiàn)有法律對(duì)職業(yè)身份的規(guī)定采用肯定式敘述的方式，基本句式為：本法所稱……是指……的人員?！豆珓?wù)員法》《法官法》《檢察官法》《律師法》均采取此種方式。當(dāng)然，在這一看似雷同的句式當(dāng)中所包含的敘述方式仍有不同，因而呈現(xiàn)出的界定職業(yè)身份的視角并不完全相同。《法官法》和《檢察官法》屬于一類，采用的是將其放在司法體制中進(jìn)行界定的方式，“法官是依法行使國(guó)家審判權(quán)的審判人員”，“檢察官是依法行使國(guó)家檢察權(quán)的檢察人員”；《公務(wù)員法》采用的則是將其放在公共領(lǐng)域和私人領(lǐng)域的區(qū)分這一視角上進(jìn)行界定?！斗ü俜ā泛汀稒z察官法》還對(duì)職業(yè)的結(jié)構(gòu)組成進(jìn)行了詳細(xì)和完整列舉。

《人民警察法》對(duì)“什么是人民警察”沒(méi)有界定，第2條第2款闡述了人民警察的結(jié)構(gòu)組成：“人民警察包括公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄、勞動(dòng)教養(yǎng)管理機(jī)關(guān)的人民警察和人民法院、人民檢察院的司法警察?！?/p>

《現(xiàn)役軍官法》第2條規(guī)定：“人民解放軍現(xiàn)役軍官是被任命為排級(jí)以上職務(wù)或者初級(jí)以上專業(yè)技術(shù)職務(wù)，并被授予相應(yīng)軍銜的現(xiàn)役軍人。”這是對(duì)現(xiàn)役軍官這一群體的界定，也是其法律地位的總括性表達(dá)。在該法第2條的第2款，法律還規(guī)定了軍官的構(gòu)成，“軍官按照職務(wù)性質(zhì)分為軍事軍官、政治軍官、后勤軍官、裝備軍官和專業(yè)技術(shù)軍官”。第3條“軍官是國(guó)家工作人員的組成部分”。除了現(xiàn)役軍官之外的軍人是什么樣的人群？法律對(duì)該群體的界定缺失。

(三)法律對(duì)軍人身份界定所采取的視角

界定軍人法律地位時(shí)可以采取以下視角：

1.軍人是穿著軍裝的公民。法律需要明確這一點(diǎn)?！败娙耸谴┲娧b的公民”是德國(guó)的軍人觀念。這一觀點(diǎn)有其內(nèi)在的合理性。任何一個(gè)軍人不可能脫離其公民性。任何一種職業(yè)都是在公民身份之上添加的職業(yè)身份。“從總體上看，軍人應(yīng)是‘著軍裝的公民’，職業(yè)軍人同時(shí)還是‘履行衛(wèi)國(guó)使命的公務(wù)員’?！盵7]

2.軍人是國(guó)家公職人員。《公務(wù)員法》把公務(wù)員從行政機(jī)關(guān)工作人員擴(kuò)大到“黨委、人大、政協(xié)、審判、檢察、民主黨派等機(jī)關(guān)的工作人員”。根據(jù)《中國(guó)人民解放軍現(xiàn)役士兵服役條例》，高級(jí)士官在家屬隨軍、住房、轉(zhuǎn)業(yè)等方面享有與軍官相似的待遇，也應(yīng)當(dāng)屬于公務(wù)員。“義務(wù)兵和初、中級(jí)士官，起碼在政治上應(yīng)享有與公務(wù)員相同的待遇，但在經(jīng)濟(jì)上、工作安排上因兵役義務(wù)、契約限制以及軍隊(duì)年輕化的特殊要求等，又不同于公務(wù)員。”[7]

《現(xiàn)役軍官法》第3條對(duì)軍官的法律定位沒(méi)有反映軍官職業(yè)身份的特殊性，不僅在現(xiàn)實(shí)中導(dǎo)致軍官在職務(wù)等級(jí)、福利待遇和安置保障等方面與國(guó)家公務(wù)員不相匹配而且造成軍官在社會(huì)生活中本應(yīng)享有的各類優(yōu)待等得不到保障。且這一規(guī)定僅將軍官界定為國(guó)家公職人員，而軍人中的非軍官數(shù)量眾多，他們不具有國(guó)家公職人員的身份。這與軍人職業(yè)的本質(zhì)屬性不相符合。軍隊(duì)所擔(dān)負(fù)的使命決定了軍人職業(yè)是一種公共職業(yè)，每一名軍人都與國(guó)家之間形成一種神圣的政治契約，從而具有國(guó)家公職人員的法律身份。

3.軍人是代表公民履行服兵役憲法義務(wù)的人。根據(jù)《憲法》的規(guī)定，理論上每一個(gè)年滿18周歲的中華人民共和國(guó)公民都具有服兵役的義務(wù)。但由于軍隊(duì)員額限制、公民自身具體情況等原因，真正能服兵役的是極少數(shù)公民。因此，軍人是代表公民履行服兵役義務(wù)的人。這是軍人與其他職業(yè)的根本區(qū)別。

綜上，本文對(duì)軍人法律地位的總括性界定給出如下建議：軍人是為履行《憲法》賦予的服兵役義務(wù)，以維護(hù)國(guó)家安全為職責(zé)的國(guó)家公職人員。在此界定的基礎(chǔ)上，《國(guó)防法》所規(guī)定的對(duì)軍人的優(yōu)待順理成章，而軍人職業(yè)與其他職業(yè)的區(qū)別也顯而易見(jiàn)，優(yōu)待軍人是基于特定理由的法律優(yōu)待，沒(méi)有違反平等原則。對(duì)軍人的優(yōu)待可以確保其他職業(yè)擁有一個(gè)安全穩(wěn)定的國(guó)家和社會(huì)環(huán)境。

[1] 中國(guó)人民解放軍軍語(yǔ)[M].北京：軍事科學(xué)出版社(內(nèi)部發(fā)行),1997:161.

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〔責(zé)任編輯：張 毫〕

2017-01-15

錢(qián)蘅(1973-)，女，江蘇泰興人，副教授，碩士，從事軍事法學(xué)研究。

D922.12;E266

A

1000-8284(2017)02-0086-05

國(guó)家安全研究 錢(qián)蘅，柯欣.軍人法律地位的總括性表達(dá)——兼論《國(guó)防法》之完善[J].知與行,2017,(2):86-90.