張力

(四川大唐國際甘孜水電開發(fā)有限公司，四川康定，626001)

基于水電工程合同范本的“5·12地震”索賠研究

張力

(四川大唐國際甘孜水電開發(fā)有限公司，四川康定，626001)

針對(duì)“5·12”地震造成的長河壩水電站在建標(biāo)段經(jīng)濟(jì)損失和工期延誤問題，在已簽訂的合同文本相關(guān)條款的基礎(chǔ)上，從合同角度對(duì)處理因地震引起的工期延誤、各類損失補(bǔ)償?shù)人髻r問題進(jìn)行研究，供合同管理人員參考。

5·12地震 水電工程 合同范本 索賠

2008年5月12日發(fā)生的汶川8.0級(jí)大地震，使災(zāi)區(qū)人民的生命和財(cái)產(chǎn)遭受了巨大損失，長河壩水電站也處在地震影響范圍內(nèi)，受此次強(qiáng)烈地震影響，正在施工的各標(biāo)段遭受到了不同程度的經(jīng)濟(jì)損失和工期延誤。地震發(fā)生后，發(fā)承包雙方均采取了各種措施減少和消除地震對(duì)工程的影響。盡管如此，因地震原因引起的各類損失、工期延誤等合同問題仍不可避免，為此承包人提出了大量的索賠，現(xiàn)結(jié)合建設(shè)工程各類合同范本和本工程合同條款規(guī)定，就地震引起的工期延誤和各類損失及其費(fèi)用索賠問題進(jìn)行了研究，并將成果簡述如下。

1 針對(duì)地震影響各類合同范本的條款研究

1.1 建設(shè)工程施工合同示范文本(GF－1999－0201)

該版本的合同示范文本第39.1款規(guī)定，地震屬于不可抗力。

該范本對(duì)不可抗力事件導(dǎo)致的費(fèi)用及工期延誤的處理原則如下:(1)工程本身(含運(yùn)到現(xiàn)場的工程設(shè)備和材料)的損害，由發(fā)包人承擔(dān)；(2)發(fā)包人、承包人人員傷亡由所在單位負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用；(3)承包人機(jī)械設(shè)備損壞及停工損失，由承包人承擔(dān)；(4)停工期間，承包人應(yīng)監(jiān)理工程師要求留在施工現(xiàn)場必要的管理人員及保衛(wèi)人員，其費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)；(5)工程所需清理、修復(fù)費(fèi)用，由發(fā)包人承擔(dān)；(6)延誤的工期相應(yīng)順延。

由此可見，該合同示范文本對(duì)于不可抗力責(zé)任的劃分和費(fèi)用賠償原則，與FIDIC合同條件的規(guī)定基本一致，雙方承擔(dān)各自的損失，相互不承擔(dān)賠償責(zé)任，承包人可以獲得工期延長。

1.2 水利水電工程施工合同和招標(biāo)文件示范文本(GF－2000－0208)

根據(jù)該范本第47.1款定義，地震屬于發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)。

該范本對(duì)不可抗力事件導(dǎo)致的費(fèi)用及工期延誤的處理原則如下:(1)“由發(fā)包人責(zé)任引起的工期延誤”，“承包人可要求發(fā)包人延長合同規(guī)定的工期”，即承包人可以獲得工期的延長；(2)發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)事件所導(dǎo)致的任何未保險(xiǎn)的或從保險(xiǎn)部門得到的賠償費(fèi)尚不能彌補(bǔ)的“工程損失和修復(fù)損壞所需的費(fèi)用”、“承包人設(shè)備(包括其租用的施工設(shè)備)的損失或損壞費(fèi)用”，由發(fā)包人承擔(dān)。

1.3 中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件(2007年版)

該版本的合同條款規(guī)定，地震屬于不可抗力。

2007版標(biāo)準(zhǔn)合同條款對(duì)于不可抗力的定義及其責(zé)任劃分、損失承擔(dān)等原則方面，與1999版建設(shè)工程施工合同示范文本接近，即:(1)發(fā)包人和承包人承擔(dān)各自風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)的損失，互相不進(jìn)行賠償；(2)承包人可以獲得工期的延長。

1.4 FIDIC合同條件

各版本的FIDIC合同條件對(duì)地震的定義不盡相同，主要有發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)和不可抗力兩種定義。雖然各個(gè)不同版本的合同條件對(duì)地震等自然災(zāi)害的定義和歸類不相同，但對(duì)于地震事件的責(zé)任和補(bǔ)償?shù)囊?guī)定都是相同的。即:①工程(含運(yùn)到現(xiàn)場的工程設(shè)備和材料)損失由發(fā)包人承擔(dān)；②承包商能夠獲得工期延長；③由于地震造成的承包商自身及其施工設(shè)備損失，無法獲得費(fèi)用補(bǔ)償。

表1 各合同范本規(guī)定的對(duì)比

從表1可以看出，水利水電工程施工合同和招標(biāo)文件示范文本(GF－2000－0208)與其他合同范本的重要區(qū)別在于:(1)將地震定義為“發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)”；(2)將地震引起的暫停施工，歸于“發(fā)包人暫停施工責(zé)任”；(3)承包人的施工設(shè)備損失或損壞，其所得到的保險(xiǎn)金尚不能彌補(bǔ)其損失或損壞的費(fèi)用時(shí)，要由發(fā)包人承擔(dān)。

2 長河壩前期水電工程具體情況分析

長河壩前期水電工程合同正是以水利水電工程施工合同和招標(biāo)文件示范文本(GF－2000－0208)為基礎(chǔ)進(jìn)行補(bǔ)充、修改的，其中對(duì)暫停施工、風(fēng)險(xiǎn)和保險(xiǎn)的規(guī)定如下:

2.1 19.2款發(fā)包人暫停施工的責(zé)任

(1)屬于下列任何一種情況引起的暫停施工，均為發(fā)包人的責(zé)任，由此造成的工期延誤，應(yīng)按第20.2款的規(guī)定辦理。

……

(2)由于不可抗力的自然或社會(huì)因素引起的暫停施工。

……

2.2 47.1款發(fā)包人的風(fēng)險(xiǎn)

工程(包括材料和工程設(shè)備)發(fā)生以下各種風(fēng)險(xiǎn)造成的損失和損壞，均應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。

……

(3)發(fā)包人和承包人均不能預(yù)見、不能避免并不能克服的自然災(zāi)害造成的損失和損壞，但承包人遲延履行合同后發(fā)生的除外。

(4)戰(zhàn)爭、動(dòng)亂等社會(huì)因素造成的損失和損壞，但承包人遲延履行合同后發(fā)生的除外。

……

2.3 第48條 工程保險(xiǎn)和風(fēng)險(xiǎn)損失的補(bǔ)償規(guī)定

2.3.1 48.1款工程和施工設(shè)備的保險(xiǎn)

刪除本款第(1)條全文，并代之以下兩條:

(1)發(fā)包人應(yīng)以發(fā)包人和承包商的共同名義投保工程險(xiǎn)(包括材料和工程設(shè)備)。投保項(xiàng)目應(yīng)包括工程本身、材料和工程設(shè)備，以及本合同項(xiàng)目下的臨時(shí)工程和臨時(shí)設(shè)施等；

(2)承包人應(yīng)以承包人的名義投保施工設(shè)備險(xiǎn)，投保項(xiàng)目及其投保金額由承包人根據(jù)其配備的施工設(shè)備狀況自行確定，但承包人應(yīng)充分估計(jì)主要施工設(shè)備可能發(fā)生的重大事故以及自然災(zāi)害造成施工設(shè)備的損失和損壞對(duì)工程的影響。

2.3.2 48.2款損失和損壞的費(fèi)用補(bǔ)償

(1)自工程開工至完工移交期間，任何未保險(xiǎn)的或從保險(xiǎn)部門得到的賠償費(fèi)尚不能彌補(bǔ)工程損失和修復(fù)損壞所需的費(fèi)用時(shí)，應(yīng)由發(fā)包人或承包人根據(jù)第47.1款或第47.2款規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)所需的費(fèi)用，包括由于修復(fù)風(fēng)險(xiǎn)損壞過程中造成的工程損失和損壞所需的全部費(fèi)用；

……

(2)若發(fā)生承包人設(shè)備(包括其租用的施工設(shè)備)的損失或損壞，其所得到的保險(xiǎn)金尚不能彌補(bǔ)其損失或損壞的費(fèi)用時(shí)，除第47.1款所列的風(fēng)險(xiǎn)外，應(yīng)由承包人自行承擔(dān)其所需的全部費(fèi)用。

2.4 第49條 人員的工傷事故

2.4.1 49.1款人員工傷事故的責(zé)任

承包人應(yīng)為其執(zhí)行本合同所雇用的全部人員(包括分包人的人員)承擔(dān)工傷事故責(zé)任。承包人可要求其分包人自行承擔(dān)自己雇用人員的工傷事故責(zé)任，但發(fā)包人只向承包人追索其工傷事故責(zé)任。

……

2.4.2 49.2款人員工傷事故的賠償

發(fā)包人和承包人應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章以及按第49.1款規(guī)定，對(duì)工傷事故造成的傷亡按其各自的責(zé)任進(jìn)行賠償。其賠償費(fèi)用的范圍應(yīng)包括人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失的賠償費(fèi)、訴訟費(fèi)和其它有關(guān)費(fèi)用。

2.4.3 49.3款人員工傷事故的保險(xiǎn)

在合同實(shí)施期間，承包人應(yīng)為其雇用的人員投保人身意外傷害險(xiǎn)，承包人可要求其分包人投保其自己雇用人員的人身意外傷害險(xiǎn)，但此項(xiàng)投保不免除承包人按第49.2款規(guī)定應(yīng)負(fù)的責(zé)任。承包商投保其人員的人身意外傷害險(xiǎn)所需的費(fèi)用應(yīng)已包括在其投標(biāo)報(bào)價(jià)中，業(yè)主不再另行單獨(dú)支付。

3 分析研究結(jié)論

由于地震被定義為“發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)”，地震引起的暫停施工也被歸于“發(fā)包人暫停的責(zé)任”，所以承包人除得到工期延長以外，還可以獲得一定的費(fèi)用補(bǔ)償。具體如下:

3.1 搶險(xiǎn)費(fèi)用

地震發(fā)生后，承包人為減少損失或者阻止事態(tài)擴(kuò)大采取合理的應(yīng)急施救措施而發(fā)生的費(fèi)用，或按照發(fā)包人、監(jiān)理人指示進(jìn)行的其他排險(xiǎn)、搶險(xiǎn)工作(包括對(duì)工程的照管)產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用，發(fā)包人應(yīng)予以支付。

其中，搶險(xiǎn)費(fèi)用原則上應(yīng)按合同規(guī)定計(jì)算。但在地震發(fā)生后，若由于情況危機(jī)或采取非常規(guī)措施，導(dǎo)致部分項(xiàng)目的實(shí)際成本可能高于合同價(jià)格，監(jiān)理人應(yīng)組織合同雙方按實(shí)事求是的原則友好協(xié)商，在承包人提供相關(guān)證明材料的前提下，據(jù)實(shí)支付。

對(duì)于搶險(xiǎn)急需、當(dāng)時(shí)承包人倉庫內(nèi)沒有或者不足而臨時(shí)購買的材料(如風(fēng)水管、電線電纜、以及其他材料)和小型機(jī)具設(shè)備等，若今后無法用于工程施工，則在承包商提供有效票據(jù)等證明資料的前提下，經(jīng)監(jiān)理和發(fā)包人逐一審核簽證后，應(yīng)按實(shí)際發(fā)生費(fèi)用支付。

3.2 工程損失和修復(fù)費(fèi)用

工程本身的損壞或者損失(指建安工程一切險(xiǎn)投保范圍的內(nèi)容，包括永久工程和臨時(shí)工程)，以及運(yùn)至施工場地用于施工的材料和待安裝的工程設(shè)備的損壞，應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。

建安工程一切險(xiǎn)投保范圍內(nèi)工程材料(包括主體工程及臨時(shí)工程所用原材料，拌制后廢棄的混凝土、加工好但尚未安裝的鋼筋等半成品、施工供電、供水電纜管路等，不含模板等周轉(zhuǎn)性材料)，在地震中被掩埋、報(bào)廢或者損失的，規(guī)格數(shù)量需由承包人、監(jiān)理人、發(fā)包人三方共同根據(jù)相關(guān)證據(jù)資料共同簽認(rèn)，承包人自購材料按實(shí)際采購價(jià)格(需承包人提供對(duì)應(yīng)的有效票據(jù))支付，發(fā)包人供應(yīng)的材料(甲供材料)應(yīng)按實(shí)際損失量予以核銷。

發(fā)包人或監(jiān)理人要求承包人對(duì)工程進(jìn)行修復(fù)的，費(fèi)用應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。在地震影響期進(jìn)行修復(fù)施工的，如屬于搶險(xiǎn)施救性質(zhì)，則按本文3.1搶險(xiǎn)費(fèi)用所述原則計(jì)價(jià)和支付；在復(fù)工后正常情況下進(jìn)行施工的，則應(yīng)按原合同有關(guān)規(guī)定計(jì)量支付。

3.3 承包人的施工設(shè)備和周轉(zhuǎn)性材料損失

施工設(shè)備和周轉(zhuǎn)性材料損失，屬于應(yīng)由承包人投保的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)施工設(shè)備和周轉(zhuǎn)性材料損失費(fèi)用補(bǔ)償原則建議如下:

小型設(shè)備，由承包人自行承擔(dān)其損失或損壞的修復(fù)費(fèi)用。

周轉(zhuǎn)性材料，屬可投保范疇的，承包人應(yīng)為周轉(zhuǎn)性材料投保，向保險(xiǎn)人主張賠償，若其所得到的保險(xiǎn)金尚不能彌補(bǔ)其損失或損壞的費(fèi)用時(shí)，不足部分由發(fā)包人承擔(dān)；如承包人未予投保，則屬于承包人違約，應(yīng)由承包人自行承擔(dān)免賠部分和未予投保部分的損失。

對(duì)工程影響較大的主要大型設(shè)備，如大型挖裝設(shè)備、各類吊車和起重設(shè)備、鋼模臺(tái)車、混凝土拌合樓等，如承包人按合同為其投保，則首先應(yīng)向保險(xiǎn)公司索賠；若其所得到的保險(xiǎn)金尚不能彌補(bǔ)其損失或損壞的費(fèi)用時(shí)，不足部分由發(fā)包人承擔(dān)。如承包人未予投保，則屬于承包人違約，應(yīng)由承包人自行承擔(dān)免賠部分和未予投保部分的損失。

3.4 因地震引起的停工損失

3.4.1 人員、設(shè)備窩工

本工程涉及的因地震引起的停工損失有兩種情況:(1)“5.12”地震發(fā)生后至2008年6月5日，受地震影響工程全面停工；(2)2008年6月6日起至2008年10月6日，按甘孜州政府要求，停止S211沿線工程施工，保障S211省道在抗震救災(zāi)期間道路暢通。承包人按指示停工后，大量施工人員及施工設(shè)備停工閑置。

地震造成了巨大的損失，按合同第47.4款約定，“合同簽訂后發(fā)生第47.1款(3)和(4)項(xiàng)的風(fēng)險(xiǎn)造成工程的巨大損失和嚴(yán)重?fù)p壞，使雙方或任何一方無法繼續(xù)履行合同時(shí)，經(jīng)雙方協(xié)商后可解除合同。解除合同后的付款由雙方協(xié)商處理?！钡珵榇_保工程建設(shè)進(jìn)度，發(fā)包人仍要求承包人繼續(xù)履約的，按合同條款規(guī)定，地震屬發(fā)包人和承包人均不能預(yù)見、不能避免并不能克服的自然災(zāi)害，且停工事件不屬工程保險(xiǎn)承保范圍，故因地震引起的停窩工屬發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)。因此，建議對(duì)承包人因地震造成的人員、設(shè)備窩工進(jìn)行費(fèi)用補(bǔ)償。

3.4.2 人員二次進(jìn)退場費(fèi)

地震后按發(fā)包人或者監(jiān)理工程師要求退場的人員，地震后重新進(jìn)場的，建議給予承包人一次性進(jìn)退場交通費(fèi)用和其他相應(yīng)的直接費(fèi)用。

3.5 人員傷亡責(zé)任及相關(guān)費(fèi)用

按照合同約定，承包人須足額為其施工人員投保人身意外傷害險(xiǎn)。按合同第49條約定，“承包人應(yīng)為其執(zhí)行本合同所雇用的全部人員(包括分包人的人員)承擔(dān)工傷事故責(zé)任”，“承包人應(yīng)為其雇用的人員投保人身意外傷害險(xiǎn)”。故由于地震原因造成的人員傷亡，原則上由承包人自行處理善后工作并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用。但鑒于某些標(biāo)段承包人損失嚴(yán)重，從道義、人文關(guān)懷角度來講，發(fā)包人可結(jié)合承包人實(shí)際賠付情況，適當(dāng)考慮對(duì)家屬的慰問和補(bǔ)償費(fèi)用。

3.6 關(guān)于工期延誤的處理

不論地震被定義為發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)還是不可抗力，承包人可以獲得工期的延長；導(dǎo)致工程全面停工的，則工期應(yīng)按停工時(shí)間直接順延；僅造成部分施工項(xiàng)目停工的，則應(yīng)按照網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃方法，對(duì)處于關(guān)鍵線路的停工項(xiàng)目進(jìn)行工期順延。

4 結(jié)語

地震給長河壩水電站造成了巨大的損失，也給工程合同管理工作帶來了新的課題。同時(shí)，由于長河壩前期水電工程標(biāo)段執(zhí)行的施工合同和招標(biāo)文件示范文本是GF－2000－0208版，其中將不可抗力歸類發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)，有一定特殊性。筆者結(jié)合地震損失索賠處理的工作實(shí)踐，通過對(duì)相關(guān)合同條款的粗淺研究，得出了結(jié)論，不妥之處，敬請(qǐng)批評(píng)指正。

TV7∶TU723.1

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2095－1809(2016)05－0023－04

張力(1973－)，男，重慶涪陵人，經(jīng)濟(jì)師，從事水電工程造價(jià)管理工作。