2008年1月，承包人北京興發(fā)建筑工程公司與發(fā)包人北京萬城開發(fā)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，發(fā)包人將其開發(fā)建設(shè)的某小區(qū)工程發(fā)包給承包人承包施工，承包方式為包工包料，合同對承包范圍、工期、結(jié)算原則、工程款支付等事項(xiàng)作了明確約定。合同簽訂后，承包人精心組織施工，工程完工后，承包人先后申請工程驗(yàn)收，但發(fā)包人故意拖延，同時(shí)發(fā)包人自2009年10月開始實(shí)際使用該工程。承包人多次催促發(fā)包人工程結(jié)算，并于2010年3月向發(fā)包人遞交了工程結(jié)算書，結(jié)算價(jià)為人民幣1.5億元，發(fā)包人以工程質(zhì)量有問題，不同意進(jìn)行竣工結(jié)算，不同意支付工程欠款。請問未經(jīng)驗(yàn)收已被發(fā)包人使用的工程，欠付的工程款是否具備支付條件？

律師觀點(diǎn)

該案發(fā)包人欠付的工程款已經(jīng)具備支付條件。涉案工程完工后，發(fā)包人未經(jīng)竣工驗(yàn)收擅自使用工程，視為工程質(zhì)量合格，視為發(fā)包人認(rèn)可工程質(zhì)量符合合同約定；發(fā)包人實(shí)際接收、占有工程后，意味著承包人已完成承包合同義務(wù)，從而開始享有請求支付工程價(jià)款的權(quán)利。

1、發(fā)包人未經(jīng)竣工驗(yàn)收擅自使用工程，承包人需首先證明。

（1）涉案工程已經(jīng)全部完工。承包人可以現(xiàn)場照片、住戶回訪調(diào)查資料等作為證據(jù)證明工程已經(jīng)完工。

（2）承包人對已完工工程多次申請發(fā)包人組織竣工驗(yàn)收。承包人可以工程報(bào)驗(yàn)手續(xù)、工作聯(lián)系單等證據(jù)證明。

（3）發(fā)包人至今未進(jìn)行工程竣工驗(yàn)收。組織進(jìn)行工程竣工驗(yàn)收，是《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》明確的發(fā)包人的法定義務(wù)，也是雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》中約定的發(fā)包人的合同義務(wù)。但是，發(fā)包人一直未進(jìn)行工程竣工驗(yàn)收。

（4）發(fā)包人擅自使用涉案工程。由承包人承包施工的13幢樓工程完工之后，發(fā)包人在未組織竣工驗(yàn)收之情況下，單方擅自使用、占有涉案工程，且將13幢住宅樓交付商品房買房人居住使用。承包人要有意固定證據(jù)。充分證明發(fā)包人已經(jīng)擅自使用涉案工程的證據(jù)主要有：現(xiàn)場照片、回訪調(diào)查表、發(fā)包人當(dāng)庭自認(rèn)買房人入住率、發(fā)包人證據(jù)自認(rèn)已向400戶買房人交付了房屋。

結(jié)論：涉案工程，并不是承包人未完工，就自愿撤離施工現(xiàn)場，然后發(fā)包人使用工程；而是承包人已經(jīng)全部完工，發(fā)包人以種種理由借口拒不進(jìn)行工程竣工驗(yàn)收，卻單方擅自使用工程，并毫不講理地將承包人強(qiáng)行趕離施工現(xiàn)場，以達(dá)到實(shí)際占用工程、卻不結(jié)算、不支付工程款之目的。

2、發(fā)包人擅自使用涉案工程的法律后果。

（1）法律禁止性規(guī)定?！督ㄖā返?1條規(guī)定“建筑工程竣工經(jīng)驗(yàn)收后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用?！?/p>

《合同法》第279條規(guī)定：建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。由此可見，竣工驗(yàn)收是發(fā)包人的法定義務(wù)；未經(jīng)竣工驗(yàn)收的房屋，不得交付使用，此是法律強(qiáng)制性規(guī)定。

（2）發(fā)包人未經(jīng)竣工驗(yàn)收，擅自使用工程，推定工程質(zhì)量合格，視為發(fā)包人認(rèn)可工程質(zhì)量。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條規(guī)定：建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持。

第14條規(guī)定：建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。由此可見：對發(fā)包人擅自或強(qiáng)行使用的，根據(jù)本條司法解釋由此發(fā)生的質(zhì)量問題及其他問題，由發(fā)包人自行承擔(dān)責(zé)任。該規(guī)定表明：交付工程責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移?！诮ㄔO(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收或者驗(yàn)收未通過的情況下，發(fā)包人違反法律規(guī)定，擅自或強(qiáng)行使用，即可視為發(fā)包人對建筑工程質(zhì)量是認(rèn)可的，……因?yàn)榘l(fā)包人使用未經(jīng)驗(yàn)收的工程，其應(yīng)當(dāng)預(yù)見工程質(zhì)量可能會存在質(zhì)量問題，而且使用驗(yàn)收不合格的建筑工程就更直接說明發(fā)包人對不合格工程予以認(rèn)可。隨著發(fā)包人的提前使用，其工程質(zhì)量責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，也由施工單位隨之轉(zhuǎn)移給發(fā)包人，而且工程交付的時(shí)間，亦可認(rèn)定為發(fā)包人提前使用的時(shí)間。

按《建設(shè)工程施工合同》通用條款第32.8條約定：工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收或竣工驗(yàn)收未通過的，發(fā)包人不得使用，發(fā)包人強(qiáng)行使用時(shí)，由此發(fā)生的質(zhì)量問題及其他問題，由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)上述合同約定，發(fā)包人違反合同約定，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，應(yīng)視為發(fā)包人認(rèn)可工程質(zhì)量。

（3）承包人已經(jīng)享有請求支付工程價(jià)款的權(quán)利。

發(fā)包人實(shí)際接收、使用了工程，發(fā)包人實(shí)際接受后，意味著承包人已完成其合同義務(wù)，從而開始享有請求支付工程價(jià)款的權(quán)利，同時(shí)也意味著，工程的一切意外風(fēng)險(xiǎn)由發(fā)包人承擔(dān)。

當(dāng)發(fā)包人存在未經(jīng)驗(yàn)收提前使用建設(shè)工程的過錯(cuò)時(shí)，應(yīng)當(dāng)為其過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。在工程未經(jīng)驗(yàn)收的情況下，發(fā)包人擅自使用，發(fā)生糾紛時(shí)卻以工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收為由拒付工程款，顯然是不合適的。

因此，承包人認(rèn)為，至遲2009年12月20日應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為發(fā)包人占有使用工程的日期，該日應(yīng)作為涉案工程竣工之日，（至遲）從2009年12月20日起，發(fā)包人應(yīng)開始支付工程余款！

3、在工程被發(fā)包人擅自占用的情況下，如果仍認(rèn)為不具備支付工程款的前提條件，那么對承包人來說則是極不公平、極不合理的。

發(fā)包人與承包人是建設(shè)工程施工合同地位平等的相對方，各方的權(quán)利義務(wù)是一致的。作為工程發(fā)包人，未經(jīng)竣工驗(yàn)收，擅自使用全部工程后，又以質(zhì)量不好、工程未驗(yàn)收為由，拒絕與承包人進(jìn)行工程價(jià)款竣工結(jié)算，拒絕支付下欠工程余款。在此情形下，如果認(rèn)為現(xiàn)仍不具備支付下欠工程款的條件，那么，對承包人來說，則是極不公平合理的。因?yàn)?，發(fā)包人已經(jīng)占有了承包人的勞動成果，那么就應(yīng)支付相應(yīng)的對價(jià)。發(fā)包人不能僅享有合同權(quán)利，不履行合同義務(wù)。