黨宏偉

【摘 要】余額寶等互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的誕生引發(fā)了金融領域的革新。互聯(lián)網(wǎng)金融是金融行業(yè)和互聯(lián)網(wǎng)相結(jié)合的而產(chǎn)生的新興領域，因此有必要對其加以分析和研究。本文擬通過對余額寶產(chǎn)生的背景、特點及其存在的問題進行闡述，從而對互聯(lián)網(wǎng)金融中存在的監(jiān)管以及風險問題給出一定的建議，進而對互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展前景進行展望。

【關鍵詞】貨幣基金；互聯(lián)網(wǎng)金融；法律監(jiān)管

隨著我國經(jīng)濟的高速發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)逐漸深入到每個人的生活中，中國互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展主題已經(jīng)從“普及率提升”轉(zhuǎn)換到“使用程度加深”。以阿里巴巴為首的眾多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)瞄準了互聯(lián)網(wǎng)中蘊藏的無限商機，進軍金融領域，由此催發(fā)了互聯(lián)網(wǎng)金融這一新時代的新生事物。互聯(lián)網(wǎng)金融是傳統(tǒng)金融行業(yè)與互聯(lián)網(wǎng)相結(jié)合的新興領域，是基于商品和要素自由流動、平等交換的現(xiàn)代市場體系產(chǎn)生的?；ヂ?lián)網(wǎng)“平等、開放、分享、協(xié)作”的特點使得金融業(yè)務參與性更強、協(xié)作度更高、透明度更大、操作更便捷、中間成本更低。本文擬通過對余額寶的詳細介紹來厘清互聯(lián)網(wǎng)金融的一些基本問題。

一、余額寶的基本介紹

（一）余額寶產(chǎn)生的背景

2013年，錢荒的問題在政策收緊的局勢下愈發(fā)突出，股市的行情也不容樂觀。存款收益低、理財產(chǎn)品門檻高使得融集大眾投資的途徑變得越來越窄。在這樣的社會大背景下，2013年6月，余額寶誕生了。令所有金融機構(gòu)大跌眼鏡的是，余額寶產(chǎn)生后僅僅用了18天的時間，就聚集了250萬用戶①，轉(zhuǎn)入資金累計66億元，而其合作伙伴天弘基金的產(chǎn)品“增利寶”則理所應當?shù)某闪酥袊脩魯?shù)量最多的貨幣基金。在余額寶的啟示下，眾多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和金融機構(gòu)紛紛眼紅，意圖在互聯(lián)網(wǎng)金融時代分一杯羹，于是各種“寶”類產(chǎn)品應勢而出，紛紛搶奪市場。

（二）余額寶的特點②

1.龐大的用戶群體

余額寶是通過第三方支付工具支付寶來購買的，根據(jù)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，支付寶在我國擁有8億左右的用戶，與此同時，有50%以上為活躍人群。淘寶-支付寶-余額寶，這是阿里巴巴提高用戶粘度的鏈條。支付寶為淘寶購物帶來極大便捷，同時也為阿里巴巴積累了大量的消費群體。這些用戶對阿里巴巴的信任度較高，因此，通過支付寶來推銷余額寶所取得市場效果斐然，這通過余額寶推出后所取得巨大成功中可見一斑。

2.較低的購買門檻

購買余額寶，基本上可以算做是“無門檻”，1元起買、可以隨時購買或贖回，此種低要求是其他貨幣基金無法比擬的。大部分理財產(chǎn)品有時間限制，且基本上都是千元起售。余額寶的這一優(yōu)勢吸收了用戶大量的閑散資金。

3.操作的便捷快速

購買余額寶，只需要登錄支付寶，簡單省時。購買余額寶的資金一方面在增值，另一方面又可以隨時進行消費或者是轉(zhuǎn)入銀行卡中。對于用戶來說，這個過程非常簡便，又有一定的收益，所以大部分人愿意用閑置資金購買余額寶。

4.潛在的一定風險

相對于其他貨幣基金，余額寶存在著不言自明的優(yōu)勢。但是從本質(zhì)上說，余額寶仍舊是貨幣基金產(chǎn)品，其依舊存在著貨幣基金固有的風險。雖然風險較低，但不能等同于無，在其發(fā)展后期出現(xiàn)年化收益率低于同期銀行的收益率或者甚至出現(xiàn)虧損的可能性都是存在的。余額寶在宣傳過程中拿其和銀行存款對比不恰當?shù)匾龑в脩艋煜渑c銀行存款的區(qū)別。另外，網(wǎng)絡風險等問題也不容忽視。

二、對余額寶的幾點法律思考

（一）支付寶為余額寶提供購買平臺的性質(zhì)及其是否合法

1.支付寶提供購買平臺的定性

根據(jù)《證券投資基金銷售管理辦法》和《支付機構(gòu)客戶備付金存管辦法》的條文規(guī)定，支付寶不具有銷售貨幣基金的資質(zhì)。對此，支付寶公司給出的解釋是：其作為資金支付方式，只是提供了基金銷售的一個渠道和平臺，其與用戶之間不存在購買貨幣基金的協(xié)議。因此，天弘基金是通過直銷的方式銷售其貨幣基金的，購買余額寶的協(xié)議是天弘基金與用戶達成的，支付寶的行為并沒有違反法律的相關規(guī)定。關于支付寶提供銷售平臺的爭議頗多。有人認為，支付寶公司實際上是打了銷售余額寶的一個“擦邊球”，在一定程度上規(guī)避了法律的相關規(guī)定。雖然天弘基金的銷售流程仍舊是直銷，但“增利寶”這一貨幣基金產(chǎn)品作為余額寶的本體在宣傳時卻是完全借著支付寶的影響力，大部分用戶不會去關心究竟誰才是協(xié)議的相對方，而簡單的認為，支付寶公司就是推出余額寶的主體，因此余額寶取得了廣大用戶的信任。支付寶公司將通過余額寶取得的部分收益稱作是“管理費”，同時又通過51%的股份控股了天弘基金，至此明顯可以看出，支付寶公司才是最大的受益者。那么究竟應當如何定性支付寶公司的這種行為呢？筆者認為，不益將其定性為銷售行為予以扼殺。原因有二：第一，正如上文所講，盡管存在著打擦邊球的嫌疑，但天弘基金才是真正的銷售主體，且資金流動不通過支付寶，采取的是直銷的方式；第二，這是基金產(chǎn)品在銷售渠道上的創(chuàng)新，不宜粗暴的加以扼殺。

2.支付寶提供基金銷售平臺的合法性

支付寶打擦邊球的行為是否合法？筆者認為，根據(jù)“法無禁止即可為”的法理精神和“營業(yè)自由”的民法精神，不宜將支付寶公司的這種行為認定為違法行為。就目前的法律而言，并沒有明確的法律條文規(guī)定支付寶通過提供基金銷售平臺的行為是違法的，因此支付寶公司有權(quán)在不違反法律的前提下行使其營業(yè)自由權(quán)，而營業(yè)自由權(quán)是包含拓寬其公司業(yè)務的。同時，余額寶對于充分發(fā)揮沉淀資金的價值也給我們較大的啟示。我們不妨以加強對其的監(jiān)管以降低金融風險的方式來最大程度發(fā)揮沉淀資金的價值。因此，從目前的情況來看，支付寶為余額寶提供購買平臺的行為是不具有違法性的。另外，監(jiān)管也不宜簡單得將其定性為基金銷售行為，從而阻礙其進一步發(fā)展創(chuàng)新。

（二）余額寶中存在的幾點問題

余額寶是我國互聯(lián)網(wǎng)快速發(fā)展和利率市場化相結(jié)合的產(chǎn)物，從本質(zhì)上來說，其是貨幣基金產(chǎn)品與第三方支付業(yè)務的組合而帶來的銷售渠道的創(chuàng)新。作為新興的事物，其存在著顯而易見的不足之處。

1.屬性定位模糊性

余額寶的收益到底是什么？從本質(zhì)上來說，就是貨幣基金增利寶的收益。因此，余額寶與銀行存款不同，其更應當定性為是一種投資。因此，余額寶從本質(zhì)上來說是一種貨幣基金，即由基金管理人運作的、基金托管人保管資金的、吸收社會閑散資金的投資方式。正如上文所言，余額寶在宣傳時模糊了貨幣基金和銀行存款的概念。事實上，余額寶等互聯(lián)網(wǎng)金融不具備銀行那樣的合規(guī)機制，因此在風險控制上與銀行是不能比擬的。

2.資金存管風險較大

余額寶的開戶流程過于簡單，天弘基金在基金銷售過程中所需要的銀行開戶賬戶、身份證等信息由支付寶直接提供。用戶只具有支付寶賬戶，而不具有天弘基金的基金賬號。同時，也沒有閱讀風險提示的環(huán)節(jié)，沒有對投資者的風險承受能力進行評估，而這些在基金銷售環(huán)節(jié)中都具有不可或缺的意義。因此，大部分用戶可能根本沒有理解余額寶作為貨幣基金的意義，就貿(mào)然的開戶，這為將來的糾紛埋下了隱患。同時，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)問題、黑客攻擊等互聯(lián)網(wǎng)可能出現(xiàn)的安全風險也是不容忽視的。

3.監(jiān)管方面存在缺位

目前，我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管領域正面臨一種“三無”狀態(tài)：無政策、無門檻、無監(jiān)管。不管是證監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會或者是中央人民銀行都無法囊括互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的所有環(huán)節(jié)，這就導致安全漏洞的大量存在。2012年5月，支付寶獲得基金第三方支付牌照，之后其陸續(xù)與37家基金公司合作提供支付結(jié)算服務，但是，支付寶并沒有第三方基金銷售牌照。支付寶與天弘基金共同推出“余額寶”，實際上繞開了基金銷售牌照障礙，利用“余額寶”實現(xiàn)了向用戶銷售基金的目的。這種在政策界限邊緣游走的行為，也使監(jiān)管存在更大的難度。

（三）余額寶存在的合理性與必要性分析③

盡管余額寶作為一個新興的事物存在著諸多問題，但是其優(yōu)點也是不能抹滅的。

1.為傳統(tǒng)金融服務提供補充

目前，市場失靈問題困擾著我國的經(jīng)濟發(fā)展進程。在傳統(tǒng)金融服務中，銀行壟斷者公眾存款，金融信息嚴重不對稱，從而加劇了財富和公民收入分配不公的問題。而余額寶的推出則彌補了傳統(tǒng)金融服務的盲區(qū)。余額寶作為金融服務中的新型理財模式，將金融理財予于互聯(lián)網(wǎng)之中，充分利用互聯(lián)網(wǎng)快速便捷的特點，從而使大大便捷了用戶和理財機構(gòu)之間的溝通。

2.加速了利率市場化的進程

只有通過市場競爭才可能真正實現(xiàn)利率的市場化。而余額寶在某種程度上市利率市場化的體現(xiàn)，因此其不是擾亂利率，相反的，其是在尋找真正市場利率中要走的一步路。銀行業(yè)對金融業(yè)務的壟斷對于競爭作用的發(fā)揮和經(jīng)濟效率的提升都是不利的，只有實現(xiàn)真正的利率市場化，才能夠打破銀行壟斷對于金融行業(yè)的不利影響，從而促進金融領域的持續(xù)健康發(fā)展。

3.降低了融資以及社會成本

“錢荒”過程中，銀行通過拆借市場融資，拆借市場7天利率曾一度高達到11%。而余額寶介入此市場后，只有5%的利率，所以不但沒有大幅度抬升利率，反而降低了同業(yè)拆解利率，即融資成本。此外，截至2014年2月底，余額寶用戶數(shù)達到8，100萬戶，余額寶金額超過5，000億元。若銀行要吸收此規(guī)模的用戶與資金，要動用大量的網(wǎng)點、工作人員、ATM機等公共資源，同時在交易日去銀行排隊申購基金會產(chǎn)生大量時間成本。而余額寶不需要排隊、且操作簡單。從這一角度來說，大大地節(jié)約了社會交易成本。

三、余額寶等互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的發(fā)展前景

（一）余額寶等互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的發(fā)展前景④

余額寶的誕生帶來一股發(fā)行互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的浪潮。2013年10月28日，“百度金融中心—理財”平臺正式上線。2013年12月18日，網(wǎng)易正式宣布推出在線理財平臺“網(wǎng)易理財”。從陸陸續(xù)續(xù)誕生的貨幣基金產(chǎn)品來看，余額寶等互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的發(fā)展前景是非常樂觀的?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺撬動傳統(tǒng)金融市場的野心也在其中得到了充分的彰顯。面對蓬勃的發(fā)展趨勢，各類互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)以及金融機構(gòu)需要做的就是極大地發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)便捷快速、用戶廣泛、無地域限制等優(yōu)勢，不斷地推出創(chuàng)新產(chǎn)品，以促進互聯(lián)網(wǎng)金融的快速穩(wěn)定發(fā)展。

（二）加強對余額寶等互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的法律監(jiān)管

不容忽視的是，盡管余額寶等互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品通過其碎片化的優(yōu)勢吸收了廣大用戶的投資，積累了大量的沉淀資金，彌補了各類傳統(tǒng)的金融產(chǎn)品在小額資金上的缺位，但其最大的軟肋就是安全。正如上文所提到的，現(xiàn)存的各類法律法規(guī)并沒有對這一新興的事物做出太多的界定，因此監(jiān)管方面存在較大的缺失，這都為互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的發(fā)展蒙上了一層陰影。因此，應當在鞏固互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的優(yōu)勢的基礎上，采取一定的措施，以促進其長久發(fā)展。

1.制定相應的監(jiān)管意見，形成互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的法律體系

余額寶等互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品作為新生的事物，缺少對這一領域進行管理的可供參考的經(jīng)驗。目前對這一領域需要遵循的各項規(guī)則較少且較為散亂且沒有形成一個系統(tǒng)的網(wǎng)絡。大多互聯(lián)網(wǎng)金融模式中存在著監(jiān)管上的空白，從而滋生出較多的市場問題，一定程度上損害了用戶的利益。以P2P（Peer to peer lending）這一廣泛為大家所知曉的網(wǎng)貸平臺為例，在我國雖然經(jīng)過幾年的發(fā)展，取得了巨大的成績（統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，其線上業(yè)務借款余額超過百億元），但由于監(jiān)管方面存在的缺失、準入的要求過低，造成各種機構(gòu)參差不齊、行業(yè)內(nèi)部極為混亂。同時，因為不需要像傳統(tǒng)金融機構(gòu)那樣經(jīng)過監(jiān)管部門嚴格的審查和批準，這一平臺甚至會成為變相吸收公眾存款的大本營。銀監(jiān)會與2011年發(fā)布的《關于人人貸有關風險提示的通知》實際上起到的作用微乎其微，因此，P2P網(wǎng)貸平臺頻頻爆出攜款潛逃、資金鏈斷裂等負面新聞。由此可以看出，在余額寶等互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品推出后及時加強相應的管理，出臺具有針對性的法律法規(guī)是極為重要的。監(jiān)管部門可以通過要求其提高網(wǎng)絡技術(shù)安全、加強對用戶的隱私保護、明確投資的風險提示等方式加強監(jiān)管。總之，對互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管，需要考慮實際的情況制定相應的監(jiān)管規(guī)則。同時這些規(guī)則之間應相互聯(lián)系、有機統(tǒng)一，構(gòu)建一套健全的規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融領域的法律體系。

2.明確監(jiān)管主體，注重監(jiān)管主體之間的協(xié)調(diào)

互聯(lián)網(wǎng)金融作為新興金融模式，現(xiàn)有的監(jiān)管體系無法完全覆蓋，相關業(yè)務并沒有明確的監(jiān)管部門。同時，各類互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品也具有“混業(yè)經(jīng)營”的特性，更為監(jiān)管出了一道難題。以余額寶為例，作為第三方支付平臺的支付寶是受中國人民銀行監(jiān)管的，而作為銷售基金的電商平臺則受證監(jiān)會的監(jiān)管，這就產(chǎn)生了多頭監(jiān)管的現(xiàn)象。針對由此而產(chǎn)生的監(jiān)管盲區(qū)，可以通過以下方式來解決：一是理順各類互聯(lián)網(wǎng)金融模式的業(yè)務范圍，并在此基礎上明確互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管主體、監(jiān)管對象和監(jiān)管范圍，對監(jiān)管作出明確分工。二是在前者的基礎上，采取歸口管理的方式，由其共同的上級部門進行牽頭，從而加強各監(jiān)管機構(gòu)之間的合作和協(xié)調(diào)。總之，只有將監(jiān)管主體予以明確并加強其彼此的合作，才能形成對互聯(lián)網(wǎng)金融領域的有效監(jiān)管。

3.加快信用體系建設，加強互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)測及消費者權(quán)益保護

互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)通過數(shù)據(jù)挖掘與分析獲得個人與企業(yè)信用信息，可能造成個人與企業(yè)信息被濫用、錯用和非法使用。第三方支付機構(gòu)對用戶和交易的審查不夠嚴格，有可能為洗錢交易提供了渠道。此外，互聯(lián)網(wǎng)金融交易主體無法確認各方合法身份，會造成虛假金融產(chǎn)品銷售，給消費者造成財產(chǎn)和精神損失。對此，可以采取如下措施：一是加快社會信用體系建設，健全企業(yè)和個人信用體系，建立支持互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的商業(yè)信用數(shù)據(jù)平臺；二是建議將互聯(lián)網(wǎng)融資納入社會融資總量，建立完善的互聯(lián)網(wǎng)融資統(tǒng)計監(jiān)測指標體系；三是按照“特定非”的反洗錢監(jiān)管要求，將互聯(lián)網(wǎng)金融納入反洗錢監(jiān)管；四是加強互聯(lián)網(wǎng)金融消費權(quán)益保護，完善相關立法，明確機構(gòu)職責，強化信息披露，建立司法保護機制，切實保障消費者利益。

4.充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用

目前，互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)經(jīng)過了一定程度的發(fā)展，具備了成立行業(yè)協(xié)會所需要的條件。成立行業(yè)協(xié)會對于促進行業(yè)發(fā)展具有三個方面的突出貢獻：一是通過行業(yè)之間的交流和互動，能夠總結(jié)經(jīng)驗教訓從而提高效率；第二是行業(yè)協(xié)會可以對用戶進行一定的投資指導，從而提高投資者的風險分析和判定能力；最后，行業(yè)協(xié)會可以作為政府監(jiān)管的有效補充，與監(jiān)管主體進行及時的溝通，這從長遠來看，對于互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)風險的防范是極為重要的。

四、結(jié)語

余額寶作為我國的一項金融創(chuàng)新產(chǎn)品和創(chuàng)新的理財模式，對于我國的金融行業(yè)以及投資者來說都具有重要的戰(zhàn)略意義。互聯(lián)網(wǎng)以及金融企業(yè)可以拓寬其業(yè)務范圍、增加收益，對于投資者來說，也增加了一個投入閑散零置資金而增加收益的渠道。但不容忽視的是，這一新興事物中也存在諸多問題，如相對較多的風險以及定性的不明確等等。這對于政府監(jiān)管來說更是一個挑戰(zhàn)。因此我們應當正視互聯(lián)網(wǎng)金融帶來的機遇和挑戰(zhàn)，尋求應對的路徑，不斷加強金融法制建設，通過監(jiān)管部門和行業(yè)協(xié)會相結(jié)合的方式加強對其的管理，從而從今我國互聯(lián)網(wǎng)金融向更好更健康的方向發(fā)展，也為我國經(jīng)濟的進一步發(fā)展打下堅實的基礎。

參考文獻：

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注釋：

①余額寶規(guī)模已達5413億：[EB/OL].[2014-05-03].http；//www.chinareports.org.cn/news-100-20751.html.

②張博：《互聯(lián)網(wǎng)理財?shù)慕裉炫c明天》，《金融博覽》，2013年7月。

③潘靜：《互聯(lián)網(wǎng)金融第三方支付企業(yè)服務創(chuàng)新探究——以余額寶為例》，《新西部》，2013年。

④范敏：《“余額寶”業(yè)務發(fā)展趨勢、影響及政策建議》，《時代金融》，2013年9月。