單子丹

摘要：通過訴訟的途徑對知識產(chǎn)權(quán)進行保護是最有效、最具有權(quán)威性的一種手段，也是知識產(chǎn)權(quán)制度的重要組成部分。本文將以商標(biāo)侵權(quán)訴訟為中心進行論述，主要分為以下各部分：商標(biāo)侵權(quán)、商標(biāo)確權(quán)、舉證責(zé)任、訴訟行為保全制度、我國商標(biāo)確權(quán)機制的完善等五個方面。對我國商標(biāo)權(quán)侵權(quán)訴訟程序進行討論，并對我國商標(biāo)確權(quán)存在的問題提出了一系列構(gòu)想，以期不斷完善我國的商標(biāo)侵權(quán)訴訟制度，從而不斷完善知識產(chǎn)權(quán)訴訟制度。

關(guān)鍵詞：商標(biāo)確權(quán)，商標(biāo)侵權(quán)，舉證

一、商標(biāo)侵權(quán)行為界定

（一）使用他人注冊商標(biāo)

主要是指侵權(quán)人未經(jīng)注冊人的許可，在同種或相類似的商品上使用與之近似或相同商標(biāo)的侵權(quán)行為?，F(xiàn)實生活中此類行為主要發(fā)生在商品生產(chǎn)領(lǐng)域（即制假行為），該侵權(quán)行為直接侵犯了商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利，是一種非常典型的侵權(quán)行為。這種侵權(quán)行為分為以下幾種情形：1、同種商品使用相同商標(biāo)；2、同種商品使用近似的商標(biāo)。例如：對商標(biāo)作輕微改動就進行使用且公眾難以區(qū)分；3、在類似的商品上使用完全一樣的商標(biāo)進行銷售牟利；4、在類似的商品上使用幾乎相似的商標(biāo)。

（二）銷售侵犯商標(biāo)權(quán)的商品

此種侵權(quán)行為一般由商品經(jīng)營者做出，侵權(quán)行為人的目的在于通過銷售假冒商標(biāo)的商品來牟取暴利。禁止銷售侵權(quán)商品的行為，可以從流通環(huán)節(jié)的源頭上設(shè)置一道障礙，減少該類侵權(quán)行為的肆虐。在認定銷售者主觀過錯上，法律采用了過錯推定原則（即先驗的推定行為人具有過錯），即由行為人證明該商品是自己合法取得或能夠說明商品的合法提供者，如果不能說明或不能證明則推定行為人主觀上具有過錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

（三） 偽造商標(biāo)標(biāo)識

主要是指偽造、銷售偽造的注冊商標(biāo)標(biāo)識。這種侵權(quán)行為具大體包括以下情形：1、未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人的授權(quán)或委托，制造他人享有的商標(biāo)標(biāo)識；2、超出授權(quán)委托的范圍進行制造商標(biāo)標(biāo)識；3、銷售他人已經(jīng)注冊的商標(biāo)標(biāo)識。按照我國相關(guān)規(guī)定并非任何單位都有權(quán)印制商標(biāo)。印制單位必須是依法登記，并經(jīng)其所在地縣級以上工商機關(guān)確定的單位或個體工商戶才有權(quán)進行印制，因此個人或單位不得隨意印制。此外，法律嚴(yán)格禁止買賣商標(biāo)標(biāo)識，因此無論哪一種形式的偽造都違反法律規(guī)定，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。

二、 商標(biāo)確權(quán)

商標(biāo)確權(quán)，是指依法由相關(guān)當(dāng)事人申請啟動，國家機關(guān)依法審查并確定其權(quán)利歸屬的過程。商標(biāo)確權(quán)程序分為：行政確權(quán)與司法確權(quán)。兩種程序共同構(gòu)成了我國現(xiàn)行的商標(biāo)確權(quán)機制。我們把行政機關(guān)對商標(biāo)的確認稱為“行政確權(quán)”，司法機關(guān)對商標(biāo)的確認稱為“司法確權(quán)”。

（一） 價值追求

私人利益與公共利益的平衡。眾所周知，商標(biāo)權(quán)是私權(quán)兼，但商標(biāo)權(quán)保護的客體卻具有公共商品的屬性。不僅關(guān)系到商標(biāo)權(quán)人的利益，而商標(biāo)的具體運用更是關(guān)系到社會公眾的利益，一個知名的商標(biāo)會讓社會大眾形成穩(wěn)定的認知，影響公眾的消費習(xí)慣。因此，商標(biāo)承擔(dān)的社會功能非常復(fù)雜，例如：“毒奶粉事件”之前，人民普遍喜歡購買商標(biāo)影響力較大的商品，這也是該事件波及面之廣的原因。針對商標(biāo)權(quán)的這種“私權(quán)兼具公權(quán)”的屬性，為了協(xié)調(diào)社會公共利益與商標(biāo)權(quán)人兩者的平衡，必須不斷維護和完善商標(biāo)確權(quán)的機制。另外，行政機關(guān)須不斷創(chuàng)新工作方法，提高工作效率。商標(biāo)確權(quán)的特殊屬性決定了確權(quán)須平衡和兼顧各主體之間的權(quán)利關(guān)系，才能確保穩(wěn)定的社會秩序和商標(biāo)糾紛的定紛止?fàn)帯Ｒ虼?，我們在保護商標(biāo)權(quán)人利益的同時，必須完善和保護法定許可、合理使用的范圍。

（二） 存在的問題

1、未限制異議主體。我國法律對商標(biāo)異議主體不做限制。法律規(guī)定任何人都可以啟動異議程序，導(dǎo)致惡意異議人的大量涌現(xiàn)，甚至很多人以此謀生，不斷有人鉆法律的空子。另外，惡意的異議人因此勒索他人錢財，干擾了正常的社會經(jīng)濟秩序，阻礙了商標(biāo)確機制價值目標(biāo)的順利實現(xiàn)。

2、確權(quán)周期過長。法律對審查時限不做明文規(guī)定，使得很多商標(biāo)確權(quán)案件不得不經(jīng)過曠日持久的確權(quán)程序。最后即使獲得注冊，但由于時間的推移導(dǎo)致確權(quán)失去應(yīng)有的意義，或者當(dāng)事人已經(jīng)喪失申請的基礎(chǔ)；或是由于時間過長已錯過了對在后申請商標(biāo)提出爭議的權(quán)利。從某種程度上講，過長的周期等于剝奪了公民的權(quán)利，這不利于商標(biāo)權(quán)人的利益實現(xiàn)。

三、 舉證責(zé)任

首先，就是否存在侵權(quán)行為時采“舉證倒置”的方式，由商標(biāo)權(quán)人承擔(dān)舉證責(zé)任。商標(biāo)侵權(quán)案件中法院的負擔(dān)比普通侵權(quán)案件更重，不但要進行事實判斷，同時因為商標(biāo)的特殊地域性屬性，還要求法院結(jié)合銷售的市場范圍、市場影響力和侵權(quán)案件銷售額等進行綜合判斷，才能正確認定侵權(quán)行為。

其次，損害事實方面。在直接侵權(quán)行為中，權(quán)利人需要證明其因商標(biāo)侵權(quán)行為遭受的實際損害或者侵權(quán)人由此獲得的利益。但是，某些侵權(quán)行為中（例如：間接侵權(quán)），商標(biāo)權(quán)人因為各種條件的限制，卻很難或者無法證明其受到多大程度地實質(zhì)損害或者侵權(quán)人獲得多少利益，例如：混淆對商標(biāo)專用權(quán)人造成的損害可能根本無法計算。因此，商標(biāo)侵權(quán)案件損害事實的認定并非一件容易的事情。

再次，如何認定損害結(jié)果，主要圍繞在賠償損失的問題上討論。問題是：權(quán)利人是選擇受到的損失還是侵權(quán)人獲得的利益？很明顯權(quán)利人會選擇對其有利的賠償方式，但是如果侵權(quán)人獲得的利益依然大于權(quán)利人獲得的利益應(yīng)如何處理，并且這種利益主要源于侵權(quán)人獨特的經(jīng)營方式所致。如果侵權(quán)人對這種獨特的經(jīng)營方式舉證，那么侵權(quán)人則無可奈何。因此，應(yīng)當(dāng)由侵權(quán)人對所獲利益與獨特經(jīng)營方式之間的因果關(guān)系進行舉證證明，才能保證權(quán)利人與侵權(quán)人之間的利益平衡。

四、我國商標(biāo)確權(quán)機制的完善

（一）改進商標(biāo)異議制度

綜上所述，為了解決惡意異議現(xiàn)象的弊端和商標(biāo)確權(quán)機制效率低下的問題，筆者認為可從以下方面著手改進：一、適當(dāng)限制異議主體的范圍。可將異議主體限定為：在先權(quán)利人或法律上有利害關(guān)系的人；二、取消異議復(fù)審程序。法律規(guī)定由商標(biāo)評審委員會審理針對商標(biāo)申請?zhí)岢龅漠愖h，當(dāng)事人如果不滿商標(biāo)評審委員會的異議裁定，則可以直接向法院提起訴訟。筆者認為，應(yīng)對商標(biāo)確權(quán)的審查期限作一些原則性地規(guī)定，杜絕權(quán)利虛化現(xiàn)象的存在。商標(biāo)權(quán)具有私權(quán)兼具公權(quán)的屬性，根據(jù)民法意思自治的原則，民事主體有權(quán)自由處分其享有的權(quán)利。因此，在商標(biāo)異議程序中可以允許當(dāng)事人對處分其權(quán)利，賦予當(dāng)事人和異議人雙方進行和解的權(quán)利，這樣更有助于商標(biāo)權(quán)利的實現(xiàn)，充分發(fā)揮商標(biāo)所具有的社會作用。

（二）深化對商標(biāo)權(quán)性質(zhì)的認識

國際Trips協(xié)議明確規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)是私權(quán)，我國的立法宗旨與其保持一致。商標(biāo)權(quán)雖然作為一種私人財產(chǎn)權(quán)，但也具有具有一定的公共屬性，體現(xiàn)了私權(quán)神圣與知識公開的關(guān)系。為保障商標(biāo)權(quán)的充分行使和發(fā)揮商標(biāo)權(quán)的社會功能，促進社會經(jīng)濟技術(shù)的不斷發(fā)展，需要公權(quán)力對商標(biāo)權(quán)加以確認和保護，平衡商標(biāo)權(quán)與知識公開的矛盾?？v觀世界范圍內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)法律保護體系，知識產(chǎn)權(quán)實體權(quán)利的取得和行使都有公權(quán)力介入的影子。另外，宣告無效制度或救濟程序均無體現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)的公權(quán)化屬性。然而，公權(quán)力過分干預(yù)也會導(dǎo)致私權(quán)的萎縮，公權(quán)力侵犯私權(quán)的現(xiàn)象不勝枚舉。綜上所述，完善商標(biāo)確權(quán)機制必須肯定商標(biāo)權(quán)的私權(quán)屬性，并以此為前提進而平衡私人利益與公共權(quán)利的關(guān)系，建立和完善利益平衡解決機制，最終建立一套科學(xué)有效、兼顧平衡的確權(quán)機制。（作者單位：昆明理工大學(xué)法學(xué)院）