徐小康

“父親施暴，被患有精神分裂的母親打死。母親離家出走，馬小燕三姐妹被托付給大伯父。12歲左右，三姐妹被大伯父以童養(yǎng)媳的方式嫁人。”這就是最近引發(fā)熱議的一則新聞。

2000年，12歲的馬小燕嫁給了比她大17歲的陳某，被迫發(fā)生性關系后生下女兒。在為陳家又生下一個兒子后，馬小燕逃到廣東。今年5月4日，馬小燕向巫山縣法院起訴，要與丈夫陳某離婚。

嚴懲、追責，大家的第一反應也是如此。但是，追誰的責、怎么追責，離婚后怎么辦？為此，記者采訪了華東政法大學法律學院副院長吳允鋒、廣東金鵬律師事務所律師李穎君，為大家解讀這一事件。

伯父能不能做主“嫁”出三姐妹？

據《京華時報》報道，伯父馬某作為監(jiān)護人領取了姐妹三人的國家補助金。而且在2000年、2002年，馬飛雁、馬小燕、馬鶯三姐妹分別“被出嫁”。而伯父分別收到數額不詳的撫養(yǎng)費。

伯父這種行為是否構成拐賣婦女兒童罪呢？根據《刑法》二百四十條，拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女、兒童的行為之一的。伯父的行為較難界定為“販賣”，一般會被認定為送養(yǎng)行為。根據最高人民檢察院、公安部發(fā)布的《關于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見》，不是出于非法獲利目的，而是迫于生活困難，或者受重男輕女思想影響，私自將沒有獨立生活能力的子女送給他人撫養(yǎng)，包括收取少量“營養(yǎng)費”、“感謝費”的，屬于民間送養(yǎng)行為，不能以拐賣婦女、兒童罪論處。對私自送養(yǎng)導致子女身心健康受到嚴重損害，或者具有其他惡劣情節(jié)，符合遺棄罪特征的，可以遺棄罪論處；情節(jié)顯著輕微危害不大的，可由公安機關依法予以行政處罰。

如果伯父馬某在當時是三姐妹監(jiān)護人這一報道屬實，他涉嫌構成《刑法》第二百六十一條規(guī)定的遺棄罪，對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養(yǎng)義務而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。因為送養(yǎng)后，其中兩人在14、15歲生育，意味著兩人都涉嫌被強奸，而且當事人稱有被毆打等情形，身心健康明顯受到“嚴重傷害”。

同未滿14周歲的“童養(yǎng)媳”發(fā)生性關系算不算強奸？

根據《刑法》第二百三十六條：奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰。據《京華時報》報道，2002年，年僅14歲的馬小燕誕下一女。2005年，15歲的馬鶯生下了一個兒子。這意味著至少兩人涉嫌強奸罪。在法律上，未滿14周歲少女缺乏性自主權，因此，無論幼女是否自愿，是不是所謂的“童養(yǎng)媳”，均應依照《刑法》第二百三十六條第二款的規(guī)定，以強奸罪定罪處罰。

此外，強奸行為發(fā)生在兩人未滿14周歲時，不可能存在婚姻關系，也就沒有“婚內強奸”這一說法。

16年前報案，派出所民警不立案涉嫌玩忽職守嗎？

據《京華時報》報道，2000年，馬小燕后并到雙龍派出所報案。雙龍派出所民警當時給馬小燕做過檢查，發(fā)現她已經不是處女。民警從馬某處得知，馬小燕已經嫁到了陳家，派出所據此判斷這是一起家庭糾紛，“沒有管”。

派出所民警的行為涉嫌玩忽職守罪，根據《刑法》第三百九十七條，國家機關工作人員濫用職權或者玩忽職守，致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

派出所接警民警作為國家機關工作人員，由第二問題可知，對應當立案的“強奸罪”不予立案，導致未滿14周歲幼女繼續(xù)在涉嫌犯罪的家庭生活，并持續(xù)發(fā)生性行為，乃至生兒育女，符合“人民利益遭受重大損失”的情形。

16年后要求立案，超過訴訟時效了嗎？

2016年5月4日，馬小燕向雙龍派出所報案，控告陳某在自己未成年的時候就強行與其發(fā)生性關系，屬于強奸幼女。但是，派出所的民警卻告訴她，強奸罪的追訴期最高只有10年。

《刑法》第八十八條第二款規(guī)定：被害人在追訴期限內提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機關應當立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。馬小燕在2000年時提出報案，正是公安機關應當立案而不予立案的情形，依法不受追訴期限的限制。因此，派出所這一說法是錯誤的，應當予以糾正，如果仍不予立案，可以提起行政復議要求派出所立案。

當事人聲稱沒有辦過婚姻登記手續(xù)，婚姻登記合法嗎，怎么處理？

根據2011年最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（三），當事人以結婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結婚登記的，告知其可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。但是據報道，馬小燕并沒有提出撤銷結婚登記的行政訴訟。在離婚訴訟中，如果當事人不對婚姻登記的真實性提出異議，法院不會主動審查民政部門頒發(fā)的結婚登記的合法性，如果有人提出了異議，并提起行政訴訟撤銷結婚登記，法院應當中止離婚訴訟，等待行政訴訟判決結果。

“家暴”、“管教”，“丈夫”的這些行為會是刑事犯罪嗎？

據報道，馬小燕“丈夫”陳某經常毆打她，為了“管教”她不再逃跑，陳某在床頭放了一根半米長、一拳粗的木棍，經常無緣無故地打她，讓她“老實一點”，自己現在身上還留有傷痕。陳某在電話里威脅馬小燕，稱如果馬小燕敢找別的男人過日子，他一定會找到她，把她打死。

陳某的行為是否構成非法拘禁罪？吳允鋒教授認為，非法拘禁罪法定刑不滿5年，根據《刑法》第八十七條，法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經過五年不再追訴。除非2000年時，馬小燕在報案時明確提出其涉嫌非法拘禁罪，公安機關應當立案卻不予立案。或者，非法拘禁行為一直存在，這種脅迫、侵害的狀態(tài)在其后幾年一直在持續(xù)，而對持續(xù)性犯罪行為的訴訟時效，是從犯罪行為終了之日起算。但是，由于時間久遠，非法拘禁的證據容易滅失，在當事人否認的情況下比較難以認定。

起訴到法院離婚，法院會怎么判？

據報道，雙方感情明顯破裂，法院應當判決離婚。男方對女方的“家暴”、“強奸”行為涉嫌犯罪?！痘橐龇ā返谒氖鶙l規(guī)定，實施家庭暴力的導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。即在離婚時，馬小燕可以要求男方對這些行為作出賠償。但是，沒有法律直接規(guī)定“家暴”、“強奸”一方少分、不分共有財產，法官只能酌情在分割時予以傾斜。

此外，男方和女方都有撫養(yǎng)的權利和義務，不受“犯罪行為”影響。法院判決時，需要考慮雙方的經濟情況、撫養(yǎng)能力。如果男方最終因強奸罪入獄，那么其明顯不適合撫養(yǎng)，孩子應當判給女方撫養(yǎng)。無論判給哪一方，根據婚姻法《第三十七條》，離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部，負擔費用的多少和期限的長短，由雙方協議；協議不成時，由人民法院判決。