文 《法人》記者 李立娟

產(chǎn)業(yè)與政策INDUSTRY&POLICY

滴滴能否一統(tǒng)江湖

文 《法人》記者 李立娟

按照立法初衷，《反壟斷法》原則上不反對(duì)企業(yè)通過正常市場(chǎng)經(jīng)營以及合并等方式做大做強(qiáng)，甚至獲得壟斷地位，主要反對(duì)的是利用壟斷地位從事排除競(jìng)爭(zhēng)、限制競(jìng)爭(zhēng)的行為

7月底和8月初，網(wǎng)約車行業(yè)發(fā)生了兩件影響深遠(yuǎn)的“大事”。

7月28日，交通運(yùn)輸部召開新聞發(fā)布會(huì)，正式公布了《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫時(shí)辦法》（下稱《辦法》），業(yè)界期盼已久的新規(guī)終于落地，網(wǎng)約車也迎來了合法身份，中國成為世界上首個(gè)正式承認(rèn)網(wǎng)約車合法的國家。在不合法邊緣徘徊許久之后，網(wǎng)約車的合法地位可謂來之不易。

三天后的8月1日，滴滴出行宣布，與Uber全球達(dá)成戰(zhàn)略協(xié)議，滴滴出行將收購優(yōu)步中國的品牌、業(yè)務(wù)、數(shù)據(jù)等全部在中國大陸運(yùn)營的資產(chǎn)。交易達(dá)成后，滴滴出行和Uber全球?qū)⑾嗷コ止?，成為?duì)方的少數(shù)股權(quán)股東。

不過，作為業(yè)內(nèi)排名前兩位的“大佬”，滴滴和優(yōu)步中國的合并，幾乎讓中國打車軟件市場(chǎng)90%的份額集中到一個(gè)平臺(tái)之下，壟斷的質(zhì)疑在所難免。這場(chǎng)并購案要想真正完成，還有個(gè)反壟斷的坎兒要過。

正名之后的合并案

“網(wǎng)絡(luò)約車的合法性幾經(jīng)坎坷，現(xiàn)在終于合法化運(yùn)營，這是出租車運(yùn)營的必然趨勢(shì)?！敝醒衅杖A研究員周德彬在接受《法人》記者采訪時(shí)說，“而且，這并不單單是出租車行業(yè)的趨勢(shì)，而是一種經(jīng)濟(jì)形式的變化，這種經(jīng)濟(jì)形式叫作‘共享經(jīng)濟(jì)’，是指陌生人之間，利用自己的閑置物品進(jìn)行使用權(quán)的暫時(shí)轉(zhuǎn)移，以獲取報(bào)酬的商業(yè)模式?！?/p>

“他進(jìn)一步對(duì)記者解釋道，共享經(jīng)濟(jì)”的苗頭雖早已有之，但一直未發(fā)展起來，直到近幾年，伴隨著社會(huì)的進(jìn)步，法律制度的健全，提高了陌生人之間的信任感。而互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展也拉近陌生人之間的距離，使得人與人之間能更方便快捷的產(chǎn)生聯(lián)系，進(jìn)而促進(jìn)了“共享經(jīng)濟(jì)”的發(fā)展。

“‘共享經(jīng)濟(jì)’不僅僅影響著我們出行，而是從我們衣食住行各個(gè)方面改變著我們的生活?！敝艿卤虮硎?，“共享經(jīng)濟(jì)”已經(jīng)在全球有很多成功先例，如Airbnb公司鼓勵(lì)業(yè)主將自家閑置的房屋出租，日本的SUKKIRI鼓勵(lì)人們把閑置的廁所出租，還有個(gè)性旅游即到旅游區(qū)通過互聯(lián)網(wǎng)尋找本地人當(dāng)業(yè)余向?qū)У鹊取?/p>

本次《辦法》的出臺(tái)，一方面是國內(nèi)網(wǎng)約車政策逐步完善的過程，另一方面也意味著網(wǎng)約車市場(chǎng)將有更大的發(fā)展。

關(guān)于滴滴和優(yōu)步中國合并之后，中國網(wǎng)約車的市場(chǎng)格局如何，周德彬認(rèn)為，前幾年滴滴打車和快的打車瘋狂的補(bǔ)貼大戰(zhàn)，就已經(jīng)擠垮了其他打車軟件，導(dǎo)致國內(nèi)打車軟件市場(chǎng)集中于滴滴和快的兩家。之后的2015年2月，滴滴、快的兩家公司宣布合并，就已經(jīng)形成了一家獨(dú)大的格局。再后來Uber進(jìn)入中國，滴滴與優(yōu)步中國的補(bǔ)貼大戰(zhàn)一度如火如荼，現(xiàn)在兩家又合并，市場(chǎng)格局再度形成一家獨(dú)大。

中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)信用評(píng)價(jià)中心法律顧問、北京志霖律師事務(wù)所趙占領(lǐng)律師認(rèn)為，滴滴收購優(yōu)步中國，涉及的反壟斷問題主要是經(jīng)營者集中。所謂經(jīng)營者集中，包括經(jīng)營者合并、通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得控制權(quán)以及通過合同等方式取得控制權(quán)等三種情形。

根據(jù)《反壟斷法》，涉及經(jīng)營者集中需要事先向商務(wù)部反壟斷局進(jìn)行申報(bào)的標(biāo)準(zhǔn)是：所有企業(yè)上一年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過100億元，并且至少兩家在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元；或者，所有企業(yè)上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過20億元，并且至少兩家在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元。

就滴滴收購優(yōu)步中國而言，應(yīng)該適用的是后一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，即主要看兩家企業(yè)上一年度的營業(yè)額總和是否超過20億元，每家是否超過4億元。如果達(dá)到這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，則需要事先申報(bào)并通過審查，否則將不能收購。

關(guān)于滴滴收購優(yōu)步中國被質(zhì)疑壟斷的問題，滴滴集團(tuán)公關(guān)總監(jiān)葉耘向《法人》記者回應(yīng)時(shí)表示：“我們沒有什么好回應(yīng)的，具體應(yīng)該由主管部門進(jìn)行判斷?！?/p>

如何定性壟斷

在盈科律師事務(wù)所合伙人、競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法律事務(wù)部主任王俊林律師看來，對(duì)于滴滴優(yōu)步合并案，并不能單單地按照營業(yè)標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行判斷，如果按照這個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分析，滴滴是不盈利的，很多其他的大互聯(lián)網(wǎng)公司申報(bào)時(shí)也以不盈利為理由。

“但是作為一個(gè)互聯(lián)網(wǎng)公司，不能僅以一個(gè)這樣的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷和考慮。只要商務(wù)部認(rèn)為其行為可能產(chǎn)生排除或限制競(jìng)爭(zhēng)效果的，商務(wù)部同樣要進(jìn)行審查?！蓖蹩×衷诮邮堋斗ㄈ恕酚浾卟稍L時(shí)表示。

趙占領(lǐng)亦對(duì)《法人》記者解釋道，滴滴與優(yōu)步中國的營業(yè)額指的是企業(yè)自己的收入，而不是平臺(tái)上的交易額。網(wǎng)約車訂單中的交易金額全部或者大部分屬于網(wǎng)約車司機(jī)，而不屬于平臺(tái)，不能計(jì)算為企業(yè)收入。優(yōu)步中國和滴滴是非上市公司，財(cái)報(bào)不公開，所以還不清楚是否符合申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)。

再者，企業(yè)合并涉及復(fù)雜的交易流程，從最初談判、達(dá)成意向、簽約到最終完成交割耗時(shí)很長，即使符合經(jīng)營者集中的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，一般也會(huì)在正式簽約后才啟動(dòng)申報(bào)程序，而不是剛剛達(dá)成初步意向就進(jìn)行申報(bào)、通過審查才進(jìn)行后續(xù)的簽約、交割。滴滴宣布收購優(yōu)步中國，可能還只是達(dá)成初步意向，或者剛剛正式簽約，如果符合經(jīng)營者集中的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，接下來才會(huì)進(jìn)行申報(bào)。

如果滴滴收購優(yōu)步中國符合申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)并向商務(wù)部反壟斷局申報(bào)，商務(wù)部審查的主要內(nèi)容是這起收購是否會(huì)排除或限制競(jìng)爭(zhēng)。目前網(wǎng)約車行業(yè)參與企業(yè)比較多，除滴滴和優(yōu)步外，還有神州專車、易到用車等多個(gè)平臺(tái)，而且在經(jīng)營者集中的審查實(shí)踐中，絕大部分都是直接通過，少部分是附加限制性條件，只有極少數(shù)案例是直接否決的。

按照立法初衷，《反壟斷法》原則上不反對(duì)企業(yè)通過正常市場(chǎng)經(jīng)營以及合并等方式做大做強(qiáng)，甚至獲得壟斷地位，主要反對(duì)的是利用壟斷地位從事排除競(jìng)爭(zhēng)、限制競(jìng)爭(zhēng)的行為。

“行業(yè)壟斷的判斷標(biāo)準(zhǔn)是依據(jù)《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，我國經(jīng)營者集中申報(bào)采取營業(yè)額標(biāo)準(zhǔn)。”周德彬?qū)Α斗ㄈ恕酚浾邚?qiáng)調(diào)。

經(jīng)營者集中申報(bào)的標(biāo)準(zhǔn)是營業(yè)額，不是市場(chǎng)份額。意味著即使兩家企業(yè)的市場(chǎng)份額之和超過二分之一，如果營業(yè)額之和不到20億元、每家的營業(yè)額不到4億元，一般也不需要去申報(bào)，除非根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，收集事實(shí)和證據(jù)表明經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果，商務(wù)部反壟斷局可以主動(dòng)調(diào)查。

互聯(lián)網(wǎng)壟斷界定難

“互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的壟斷行為應(yīng)該如何進(jìn)行界定，應(yīng)該在效果分析這個(gè)角度進(jìn)行考慮。” 王俊林認(rèn)為，滴滴和優(yōu)步中國的并購?fù)瓿芍螅渌嫉氖袌?chǎng)份額必須納入考量的范圍之內(nèi)。另外，需要考慮市場(chǎng)范圍之內(nèi)與他們競(jìng)爭(zhēng)的其他企業(yè)所占的市場(chǎng)份額。

“也就是說，他們的并購是否會(huì)對(duì)網(wǎng)約車這個(gè)市場(chǎng)產(chǎn)生排他性競(jìng)爭(zhēng)的效果，這個(gè)是必須要考慮的。如果產(chǎn)生了這個(gè)效果，那么營業(yè)額的考量則不再是評(píng)估的唯一標(biāo)準(zhǔn)，沒有必要僅僅去考慮營業(yè)額的問題。”王俊林說。

互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的反壟斷，與傳統(tǒng)行業(yè)的反壟斷相比，一直有特殊的性質(zhì)存在。王俊林進(jìn)一步對(duì)《法人》記者強(qiáng)調(diào)，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)一定要與其他生產(chǎn)性以及制造性的傳統(tǒng)企業(yè)區(qū)別開來，在急速發(fā)展的時(shí)代之下，互聯(lián)網(wǎng)的成長是迅速的，一個(gè)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)很可能在短時(shí)間內(nèi)急速地膨脹，也可能急速地衰退或者消亡，這是一個(gè)特殊的群體和特殊的行業(yè)。

“所以說目前在反壟斷研究領(lǐng)域，沒有一個(gè)人把互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)作為一個(gè)傳統(tǒng)的行業(yè)來對(duì)待，還是要非常特殊的來觀察和思考這個(gè)行業(yè)。”王俊林告訴《法人》記者。

我國《反壟斷法》出臺(tái)于2008年，但對(duì)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)影響相對(duì)很小。外界都知道中國互聯(lián)網(wǎng)有三大巨頭“BAT”，也就是百度、阿里巴巴和騰訊這三家互聯(lián)網(wǎng)巨頭，他們分別在各自的主營領(lǐng)域占據(jù)了相當(dāng)大的市場(chǎng)份額?；ヂ?lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的壟斷，大多基于技術(shù)和用戶習(xí)慣，而這兩個(gè)方面并不像礦產(chǎn)資源之類的實(shí)物那么好界定，所以反壟斷實(shí)施的阻力很大。

“當(dāng)然，現(xiàn)在也只能說是在適應(yīng)、磨合階段，后期應(yīng)該會(huì)更好?！敝艿卤?qū)Α斗ㄈ恕酚浾呷缡钦f。