□郭耀峰

(山西金融職業(yè)學院，山西 太原 030008)

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互聯網金融涉嫌非法集資犯罪的界定及風險防范
——基于網貸風險控制

□郭耀峰

(山西金融職業(yè)學院，山西 太原 030008)

非法集資犯罪對于一個國家的經濟和金融秩序構成嚴重的威脅和侵害。完善懲治非法集資犯罪的法律制度，給民間融資特別是網絡借貸平臺劃定合理邊界，加強宣傳以提高投資者的風險防范意識，對于打擊與防范非法集資犯罪具有重要意義。

非法集資；互聯網金融；P2P網貸；防控

改革開放以來，我國的經濟和社會發(fā)展步入快車道，對資金需求的急劇上升帶來了一個比較突出的問題就是融資難。伴隨著互聯網金融的興起，非法集資不論從形式上還是手段上愈發(fā)顯現其復雜性和多樣性，特別是借助P2P和眾籌的噱頭，以豐厚利潤回報來吸引大眾，讓人防不勝防，給社會穩(wěn)定帶來了巨大的威脅和壓力。

一、非法集資的界定

非法集資最早源于十九世紀，一個叫龐茲的金融從業(yè)者對其投資者許諾可以獲得高額的回報，并通過借新還舊的方式兌現對前期出資人的承諾，前期的投資者獲得豐厚回報后大量宣傳，這樣就吸引了更多的投資者進行投資，龐茲則趁機將投資者投入的資金全部卷走，這就是非法集資的雛形。我國出現非法集資的時間比較晚。改革開放前，由于受計劃經濟體制的影響和限制，對資金的需求量不是很大，沒有形成真正的金融市場，也不可能出現非法集資。直到上世紀八十年代末國務院在關于銀行業(yè)管理的行政法規(guī)中首次明確界定非法集資屬于違法行為，這是非法集資概念首次在我國正式文件中出現。1997年刑法將非法集資犯罪確定為一個集合罪名，結合最高人民法院出臺的有關非法集資的司法解釋，我們可以將非法集資界定為：個人或組織在沒有經過相關行政職能機構的授權和批準的前提下，擅自向不特定的社會公眾募集資金的行為。目前非法集資犯罪包括的具體罪名主要有：集資詐騙罪；非法吸收公眾存款罪；欺詐發(fā)行股票、債券罪；擅自發(fā)行股票、債券罪；組織、領導傳銷活動罪；非法經營罪；擅自設立金融機構罪[1]。

非法集資界定的核心要素主要包括：首先是主體資格問題，即集資主體經過申請審批合格的為合法，如果集資主體沒有向相關職能部門申請資質或雖提出申請但有權限的職能部門超越權限批準的為非法。其次，出資人是以投資為目的且為獲取高額利潤回報，而集資主體以高額的回報向投資者作出承諾，在規(guī)定的時間內償還本金并支付利息收益。第三，向社會不特定的對象籌集資金。所謂不特定對象主要看是否涉及社會公眾，根據相關司法解釋，主要看是否在公開場合進行大張旗鼓的宣傳，如果只向自己身邊的同事或者是親人和朋友進行融資的，不屬于向社會公眾募集，但如果對同事、朋友和親人向其他社會主體融資明明知情卻故意放任的則屬于向社會公眾募集。最后，非法集資者利用合同這個合法形式來掩蓋其非法目的，特別是近些年利用互聯網金融等各種時尚的商業(yè)模式來混淆視聽。

根據近些年的數據統(tǒng)計，非法集資犯罪中最為高發(fā)的兩個罪名是集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪。非法吸收公眾存款罪是一種比較常見的侵擾我國金融管理的非法集資行為。其適用的對象不特定，自然人和單位主體都可以，單位不僅包含具備經營負債業(yè)資質即辦理公眾存款業(yè)務的銀行類機構，也包含不具有經營負債業(yè)務資質的非銀行類機構。犯罪主觀方面必須是故意，即明知通過吸納社會大眾存款的方式會沖擊金融市場而積極追求這種結果的發(fā)生。犯罪客觀方面必須是違反我國金融管理的相關法律制度，實施了以不法手段或方式吸納社會大眾存款的行為，實踐中存在兩種情形，一種是有經營存款業(yè)務資格的金融機構，非法提高存款利率或者沒有直接提高存款利率但卻許諾以豐厚的物質回報來吸引社會公眾存款；還有一種是不具備經營負債業(yè)務的機構通過不法手段吸納存款據而對金融市場形成沖擊。我國對非法吸收公眾存款罪的處罰是比較嚴厲的，采用主刑附加罰金刑的方式，如果單位涉嫌本罪名，對其主要負責人還要追究刑事責任。

集資詐騙是指違反我國金融管理的法律制度，以非法占有為目的，采用欺詐的方式實施資金募集，擾亂正常的經濟秩序的行為。與非法吸收公眾存款罪相同，單位和自然人個人都可以成為集資詐騙罪的主體。集資詐騙罪的主體具有追求占為己有的惡意，即內心企圖是將募集的資金據為己有，實踐當中主要表現為嫌疑人非法占據募集的資金，或是任意揮霍，或是攜款潛逃。非法吸收公眾存款罪的行為人大多數都具有經營負債業(yè)務的資質，而集資詐騙罪的主體與金融機構的業(yè)務經營資質沒有多少聯系，主要是采用非法的方式進行資金的募集，所以其侵害的客體就比較復雜，不僅包括公民個人的財產所有權，還包括金融管理制度和和相關法規(guī)政策。我國對于集資詐騙罪的處罰也比較嚴厲。通過以上對比可以看出：二者的共同點在于都是通過社會媒介進行廣泛傳播，許諾以高額的回報方式還本付息來向社會集資；二者的差異在于主觀上，集資詐騙罪的犯罪主體在募集資金時就沒有想過對投資人還本付息，而非法吸收公眾存款罪的犯罪主體主要是想把非法集資的資金用于投資或者經營，不具有占為己有的意圖[2]。

二、互聯網金融涉嫌非法集資犯罪的界定

在我國，民間企業(yè)和民間市場由于自身條件的限制能夠從正規(guī)金融機構取得的融資非常有限，這些年在政府部門的大力引導和推動下，情形有所改善但是與需求相比還是有很大的差異。民間企業(yè)對于資金的渴望為一些非正規(guī)的融資渠道和途徑提供了突破口，還有些人利用互聯網金融的名號擾亂正規(guī)的融資市場和金融秩序，最典型的就是P2P網絡借貸平臺。近幾年，P2P網貸平臺以幾何級的速度大量出現，但是由于我國在P2P監(jiān)管領域的法律制度和行業(yè)規(guī)則還不是很完善，伴隨著P2P網貸機構數量的激增，非法集資的案件也大量爆發(fā)，此類案件的發(fā)案數出現逐年遞增的情形。這些案件當中有些是以P2P的名義進行非法集資的詐騙活動，還有一些是假借P2P之名，主要從事線下資金中介業(yè)務，由此產生大量不規(guī)范的借貸和集資業(yè)務，游走在非法集資的邊緣[3]。

P2P網貸平臺在本質上屬于提供金融信息交流的媒介，只為有意向的借款方和貸款方提供交易的平臺，并提供與業(yè)務有關的資訊，通過這種方式來獲取一定的報酬。網絡平臺不能充當信用中介，投資者簽訂借款合同的對象不能是平臺本身，網絡平臺本身并不參與到雙方的借貸利益中，只發(fā)揮中介職能。P2P是向陌生人出借自己的資金，屬于較高風險類的投資，需要投資者具備相應的風險意識、投資管理能力和風險承受能力，這是P2P最初的形式。然而為了吸引更多的投資者，各網絡借貸平臺都是各顯神通，無所不用其極。有的網絡借貸平臺向社會公眾許諾可以為借款方提供抵押、質押和保證等擔保；有的網絡借貸平臺通過媒體大力推銷保險理財產品；有的網絡借貸平臺向投資人即出借人承諾如果貸款到期不能還本付息網貸平臺可以全額償還本金并支付相應利息。凡此種種，讓投資人陷身其中無法自拔。

本文認為對于網絡借貸平臺采用先歸攏資金再尋找客戶或者通過將貸款需求以理財產品的形式出售給投資者等方式，把投資者的資金吸納進網貸平臺自己的賬戶，主觀上承諾并且具有真實的還本付息的意圖，這是比較典型的非法吸收公眾存款的形式。網貸平臺對于客戶身份有實質審核的義務，如果網貸平臺未能履行該項義務或放任貸款客戶利用網貸媒介廣泛宣傳不真實的貸款信息，向社會公眾非法集資，所得集資款項用于投資的，此時網貸平臺就成了非法集資的平臺，此種情形下貸款客戶涉嫌非法吸收公眾存款罪。至于經營網貸平臺的主體以高額回報的方式向社會公眾集資，并將所募集的資金攜帶潛逃，構成集資詐騙罪[4]。

三、互聯網金融涉嫌非法集資犯罪的風險防范

首先，完善懲治非法集資犯罪的法律制度。其一，把我國涉及非法集資犯罪的相關法律制度進行系統(tǒng)的分類、研究和總結，對于不相適應的內容要及時廢止，對于不足的部分要進行修訂、補充或出臺相關司法解釋，同時對于出現的新情況、新問題、新動向要及時跟進，提出行之有效的辦法和措施來積極應對。其二，為拓展民間融資途徑，規(guī)范融資行為，盡快出臺P2P網貸中介準則，使互聯網金融健康快速發(fā)展，為民間融資探索一條新路徑[5]。

其次，基于網貸風險的控制，應加強對網貸機構的管理。當前，P2P網貸平臺作為全新的融資渠道和途徑，更要加強機構管理。必須明確其作為一種媒介只能提供信息中介服務,至于資金如何使用，使用的方式和途徑，P2P網貸機構無權作出決定，只能按照客戶的意愿去辦理；P2P網貸機構不能作為投資方的第二還款來源，不能自己設立中間賬戶積累資金，更不能實施違法犯罪行為；P2P網貸機構作為民間融資平臺的中介性質負有向投資人提示風險的義務，同時要積極構建防范系統(tǒng)性風險和提供出資人保護基礎性制度安排，對P2P網貸機構實行備案，并且向管理機構提交報告[6]；P2P網貸機構應該將客戶資金托管給合格的第三方，這里主要指的是金融機構，在全流程的資金托管模式中，金融機構對P2P資金進行從開戶申請核準到交易留備乃至完成的全程進行監(jiān)督，尤其側重聚焦P2P的資金流動和賬戶風險，并對此進行縝密研究，提前進行風險防范[7]。

最后，要加強宣傳，提高人們的投資防范意識。充分利用各種宣傳平臺，加大宣傳力度，以實際發(fā)生的互聯網金融非法集資案例作為典型的反面教材，讓人們充分認識互聯網金融非法集資的本質。作為理性的投資者要樹立正確的理財和投資觀念，不受高額利潤收益回報的誘惑，從源頭上對互聯網金融非法集資進行風險防范。

[1]莊華忠.非法集資的法律規(guī)制失衡與治理對策[J].法制與經濟(上旬刊)，2013(3)：68-73.

[2]吳佳昊.非法集資案件中“社會公眾”的探析[J].法制與社會，2014(12)：62-63.

[3]宣 剛，王慶國.論P2P網絡借貸犯罪的刑法適用[J].山東警察學院學報，2014(6)：45-51.

[4]謝瑞芬.關于互聯網金融的幾個問題[J].河北金融，2014(10).

[5]趙 麗.我國商業(yè)性P2P借貸風險及其監(jiān)管初探[J].中國商貿，2014(25).

[6]楊振能.P2P網絡借貸平臺經營行為的法律分析與監(jiān)管研究[J].金融監(jiān)管研究，2014(11)：25-41.

[7]周國燕.淺析我國P2P網絡借貸風險及風險控制[J].投資與合作，2014(1)：77.

(責任編輯：申 巍)

Definition on Internet Finance Suspected Illegal Fund Collection and Risk Prevention——Based on Net Loan Risk Control

GUO Yao-feng

(ShanxiProfessionalCollegeofFinance,Taiyuan030008,China)

Illegal fund collection is the serious threat and harm to a country’s economy and financial order. It is important for attacking and preventing illegal fund collection to improve the legal system that punishes illegal fund collection, to set reasonable borders for folk financing, net loan platform in particular, to strengthen propaganda to increase risk prevention consciousness of investors.

illegal fund collection; internet finance; P2P net loan; prevention and control

2016-07-07

山西省社科聯2015—2016年度重點課題研究項目(SSKLZDKT2015094)

郭耀峰(1979-)，男，山西河津人，經濟法碩士研究生，山西金融職業(yè)學院教師，研究方向為經濟法。

D924.33

A

1671-685X(2016)04-0029-03