郭如愿

（首都師范大學(xué)政法學(xué)院，北京100089）

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無因管理制度中的道德考量

郭如愿

（首都師范大學(xué)政法學(xué)院，北京100089）

摘要：在我國民法典還未頒布實施之前，無因管理制度在我國《民法通則》第九十三條中予以規(guī)定。然而，對比德國和我國臺灣地區(qū)的無因管理制度就會發(fā)現(xiàn)，我國針對無因管理制度的規(guī)定較為簡單。事實上，驅(qū)使這項制度正常實施的，除了法律作為支撐之外，道德的力量也不容忽略，甚至在某種程度上發(fā)揮著更大的作用。本文從自然法哲學(xué)和分析實證主義法哲學(xué)的對比中引出道德和法律的關(guān)系，并以此得出筆者關(guān)于無因管理制度中的道德論斷。關(guān)鍵詞：無因管理；法律；道德

一、國內(nèi)外無因管理制度相關(guān)規(guī)定的對比研究

（一）國內(nèi)外無因管理制度相關(guān)法條的形式對比

作為引起債產(chǎn)生的原因之一的無因管理制度，翻閱我國的《民法通則》以及國內(nèi)外的民法著述就會對無因管理制度有一種感覺，此項制度的構(gòu)建，在形式上似乎沒有受到立法者的重視。其中，《中華人民共和國民法通則》第九十三條對無因管理制度做了如下規(guī)定，“沒有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支出的必要費(fèi)用?！敝鄞艘?guī)定的字面意思，似乎該法條過于寬泛籠統(tǒng)，不能夠完滿的應(yīng)對司法實務(wù)的需求。有鑒于此，有必要贅述一下德國和我國臺灣地區(qū)無因管理制度的相關(guān)規(guī)定。《德國民法典》第677條至第687條對無因管理制度有相對詳細(xì)的規(guī)定，其中，第677條就管理人的義務(wù)規(guī)定如下，“為他人處理事務(wù)而未受該他人委托的人，或為他人處理事務(wù)而對于該他人無權(quán)以受委托以外的方式為之處理事務(wù)的人，必須斟酌本人真實或可推知的意思，像本人的利益所要求的那樣，管理該事務(wù)”［1］。同時第678條就違背本人意思的事務(wù)管理、第681條就管理人的附帶義務(wù)、第687條對非真正的事務(wù)管理進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定，其余法條就不再一一舉例，由此可見，《德國民法典》對無因管理制度作了比較詳實的規(guī)定。我國臺灣地區(qū)的民法發(fā)展較早于內(nèi)地，關(guān)于無因管理的相關(guān)規(guī)定也較內(nèi)地完整嚴(yán)密，2010年5月26日修訂的臺灣現(xiàn)行“民法”第172條至第178條，就無因管理制度進(jìn)行了規(guī)定，其中，第172條就無因管理之要件做如下規(guī)定，“未受委托，并無義務(wù)，而為他人管理事務(wù)者，其管理應(yīng)依本人明示或可得推知之意思，以有利于之方法為之?！钡?73條就管理人應(yīng)盡之義務(wù)，第178條就無因管理經(jīng)承認(rèn)之效果等相關(guān)制度規(guī)定皆做了詳細(xì)規(guī)定。

（二）關(guān)于無因管理制度中的道德展望

自我國改革開放，逐步消除前蘇聯(lián)對我國民法制度嚴(yán)重沖擊影響以來，我國更多的是繼受德國和我國臺灣地區(qū)的相關(guān)民法制度，所以，有必要就此二者關(guān)于無因管理制度的研究探知一二，以對我國無因管理制度的構(gòu)建產(chǎn)生借鑒和引領(lǐng)作用。此種對比更進(jìn)一步說明目前我國無因管理制度從理論構(gòu)建上來講不那么完善，與此同時，關(guān)于無因管理制度的相關(guān)實務(wù)案件卻少之又少，筆者查閱了北京市各個基層法院以及高院和最高院的近年裁判文書及案例匯總，關(guān)于無因管理的糾紛案件少之又少，即使出現(xiàn)也大多是夾雜于其他類型案件中以小塊形式存在。針對這種現(xiàn)象，王澤鑒先生的觀點(diǎn)比較中肯，實務(wù)上關(guān)于無因管理的案例尚不多見，其主要原因系管理他人事務(wù)多出于助人的善行，屬于好的撒馬利亞人，就管理所生費(fèi)用的償還或損害賠償，當(dāng)事人多會自行處理，非有必要，不會訴諸法律［2］。王澤鑒先生的觀點(diǎn)很明確的指出了無因管理制度中的道德成分，也從側(cè)面印證了緣何司法實務(wù)中此類型案例如此稀少，這背后的原因恐怕不只是法律制度的問題，往深層次考慮，道德又以直接或間接的方式對無因管理制度產(chǎn)生如此這般那般的影響。法律與道德這對命題似乎如影隨形，彼此相互交織相互影響，而無因管理制度中的道德成分在筆者看來，起到相當(dāng)大的作用，為了更好地體現(xiàn)出無因管理制度中的道德作用，有必要就法律與道德此消彼長之爭的前世今生簡述一番。

二、由無因管理制度引發(fā)的道德和法律關(guān)系的思考

（一）中國古代與歐美國家的道德和法律觀

關(guān)于法律和道德的關(guān)系，古今中外的學(xué)術(shù)探討可謂是精彩紛呈。就我國而言，不同于歐美法學(xué)家著重探討法律與道德本體問題意義上的聯(lián)系，我國的先哲們似乎在潛意識里早已默認(rèn)法律與道德之間必然存在某種斬不斷理還亂的關(guān)系，這種界限的劃分他們看來不那么重要，重要的是在這種緊密聯(lián)系前提下所進(jìn)行的種種現(xiàn)實思考?！暗轮餍梯o”“明德慎罰”等一系列的傳統(tǒng)法制理念交織在道德與法律之間，這種不言自明的潛意識的觀念早已對國人思維方式產(chǎn)生根深蒂固的影響。而這種傳統(tǒng)必定對于道德與法律的思辨進(jìn)程產(chǎn)生影響甚至阻礙，中國的法制進(jìn)程都會夾雜著道德的評判，這種評判也許是一種法制進(jìn)步的羈絆，也許是法律制度人性化的應(yīng)然的倫理體現(xiàn)。所以，法律和道德本體問題的研究，還需要參閱歐美著名的自然法哲學(xué)派和分析實證主義法哲學(xué)派之爭。首先是自然法哲學(xué)派，自然法哲學(xué)經(jīng)歷了由古典自然法哲學(xué)到自然法哲學(xué)的發(fā)展歷程，古典自然法哲學(xué)認(rèn)為自然法是先于國家和法律而存在，所謂自然法，來源于大自然，法律都是在這種自然法的引領(lǐng)下制定的，以此為標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)建的法律對惡者施以懲罰，對善者施以保護(hù)。簡單概括之，古典自然法學(xué)派的主要觀點(diǎn)就是：自然法與人類同時產(chǎn)生并由上帝直接支配，其效力高于任何其他法，它在地球上的所有國家、任何時候，都具有普遍的約束力，所有人類認(rèn)為是有效的法律規(guī)則都是從這個原始法中直接或間接的吸取其力量和全部權(quán)威的［3］。以郎·富勒為代表的新自然法哲學(xué)派拋棄了古典自然法哲學(xué)派中的關(guān)于虛幻自然的一些不切實際的主張，直接切中道德予以論述，更深入的論述了道德之與法律的無處不在。郎·富勒針對道德法律的關(guān)系，引出了內(nèi)在道德和外在道德的概念，所謂法律的內(nèi)在道德是指有關(guān)法律的解釋適用與具體執(zhí)行的方式問題，即一種特殊的，擴(kuò)大意義上的微觀的程序問題。所謂外在道德，是指法律必須符合社會的道德追求和理想，也就是法律的所追求的外在的宏觀的實體目標(biāo)。正是此種概念的引入，使得自然法哲學(xué)的道德觀點(diǎn)更加凸顯。然而，自然法哲學(xué)派這種特別重視并追求法的本源和價值，從價值層面出發(fā)論證了法律的道德價值基礎(chǔ)和基本目的的方式。使得這個學(xué)說具有明顯的缺陷，他們將法律和道德的一致性不恰當(dāng)?shù)难蛹傲⒎?、司法等各個環(huán)節(jié)和規(guī)范、秩序等各個層面，從而必然導(dǎo)致法的獨(dú)立品格的丟失和至上權(quán)威的損害［4］。分析實證主義哲學(xué)經(jīng)歷了從實證主義哲學(xué)再細(xì)化的演進(jìn)過程。十九世紀(jì)上半葉的歐美國家自然科學(xué)領(lǐng)域取得了巨大的成就，自然科學(xué)領(lǐng)域那種嚴(yán)謹(jǐn)務(wù)實的科學(xué)態(tài)度對社會科學(xué)的沖擊，產(chǎn)生了反對思辨先驗的實證主義哲學(xué)。到十九世紀(jì)下半葉，實證主義哲學(xué)開始慢慢往社會科學(xué)的各個分支滲透，在這種背景下，受實證主義哲學(xué)影響的法律科學(xué)體系漸漸演變?yōu)榉蓪嵶C主義哲學(xué)也即是分析實證主義法哲學(xué)。分析法學(xué)派奠基人約翰·奧斯丁主張把實在法區(qū)別于倫理與社會政策，就實在法的產(chǎn)生而言，簡言以蔽之，實在法經(jīng)歷了兩個過程，一個是道德化的過程，另一個是合法化的過程，道德化是對原初的利益關(guān)系進(jìn)行道德調(diào)整形成應(yīng)有的權(quán)利和義務(wù)，或叫“應(yīng)該的法”，合法化則是在此基礎(chǔ)上做的再一次調(diào)整，從而形成法定的權(quán)利和義務(wù)。由于國家權(quán)力的介入，道德化與合法化之間必然產(chǎn)生矛盾，實質(zhì)上就是立法者制定的法律與“應(yīng)該的法”之間必然產(chǎn)生的差別［5］。約翰·奧斯丁認(rèn)為法學(xué)家應(yīng)該關(guān)注實然意義上的法律而非這些法律的善與惡，與法理學(xué)截然對立的倫理科學(xué)所包含的立法科學(xué)應(yīng)該更多關(guān)注應(yīng)然法意義上的法律。而更為激進(jìn)純粹的分析實證主義者凱爾森直接強(qiáng)調(diào)把道德從法律概念中剔除出去，而國家和法律是同一的，國家只不過是強(qiáng)制規(guī)范的總和。很明顯，分析實證主義法哲學(xué)派重視從規(guī)范和秩序的層面出發(fā)，論證法律的實際效力。他們在相對法律規(guī)范的設(shè)定上和法的實施中盡力排除不穩(wěn)定的、相對模糊的道德的過度影響，促使法律和道德相分離來維護(hù)法律的獨(dú)立、尊嚴(yán)和效力，來維護(hù)法律秩序的穩(wěn)定。但是惡法亦法的說法，不免會成為統(tǒng)治者專制的工具，存在一定的局限性［6］。

（二）適用于無因管理制度中的道德與法律關(guān)系

托馬休斯曾經(jīng)指出，法律調(diào)整人們的外部關(guān)系，而道德支配人們的內(nèi)心生活和動機(jī)，此觀點(diǎn)很容易被反駁。法律并非只關(guān)注人們的外在行為，道德也并非只注重人們的內(nèi)心世界，比如刑法在考量一個罪犯的罪行輕重的時候，往往會審視該受審判者的內(nèi)心傾向、精神狀況。比如罪犯是故意還是過失的實施犯罪行為，主觀上是希望被害人死亡或者重傷，所以法律行為并非不關(guān)注人的內(nèi)心世界，而只關(guān)注法律行為本身。無論自然法哲學(xué)派、分析實證主義哲學(xué)派還是托馬休斯的道德法律哲學(xué)觀都過于絕對片面，無因管理制度本身的構(gòu)建并非純粹道德或法律的單一產(chǎn)物，而是二者以什么方式什么程度相結(jié)合的統(tǒng)一體的產(chǎn)物。博登海默關(guān)于道德法律的觀點(diǎn)論述還是比較中肯的。道德原則起初對人們的行為產(chǎn)生積極或消極的作用，隨著道德原則的增強(qiáng)繼而轉(zhuǎn)化為法律規(guī)則，以此加入國家的意志并對違反者施以懲罰。比如早期的道德原則禁止殺人、強(qiáng)奸、搶劫等暴力行為。隨著這種道德原則的加強(qiáng)上升為刑法等法律的規(guī)定。但是，僅僅有法律的規(guī)定及制裁，往往達(dá)不到一種社會和諧的狀態(tài)。也可以說法律并非是社會正常健康運(yùn)行的充分必要條件。比如一個人口密集并且人們相互熟知的鄉(xiāng)里，人們不進(jìn)行偷盜等違法犯罪活動可能并非基于法律的規(guī)制，可能是因為親情道德倫理促使人們和睦相處。在國際法中，與其說是對制裁的恐懼，不如說是國家利益或?qū)κ澜巛浾摰目紤]，導(dǎo)致了國家對條約和習(xí)慣規(guī)則的服從［7］。就是在這種演進(jìn)過程中，道德中的一些基本原則不可避免的進(jìn)入法律體系并融入其中。而在法律體系之外的道德原則與法律體系及法律體系中的道德原則之間并非隔了一條不可逾越的鴻溝，在時代變遷中，人們的價值觀念也在發(fā)生著變化，其中的道德原則也在潛移默化中進(jìn)行著改變，比如同性戀行為就是由被道德所譴責(zé)到被法律所允許的一種漸進(jìn)過程。然而，道德與法律之間并非沒有節(jié)點(diǎn)的升華轉(zhuǎn)化，管見以為，道德和法律之間的節(jié)點(diǎn)主要是通過義務(wù)予以實現(xiàn)。而義務(wù)又是行為人是否成就無因管理的首要考察點(diǎn)。法律中強(qiáng)調(diào)的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系與道德中強(qiáng)調(diào)的義務(wù)雖然程度范圍上有所差別，但卻為二者的連接提供了橋梁。道德中的義務(wù)更多側(cè)重于人們普適的內(nèi)心情感和大眾所普遍接受的內(nèi)心愿景。雖然道德義務(wù)的強(qiáng)制力不及法律義務(wù)那樣強(qiáng)烈，然而道德義務(wù)的范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于法律義務(wù)。因為法律是抽象的，這意味著法律只從社會生活中存在的千差萬別的事物中，概括出它們的共性，舍棄它們的個性，從而使得法律不可能涵蓋各種事物的多方面的特性，某些特定而非普通的應(yīng)有權(quán)利就得不到確認(rèn)；法律是穩(wěn)定的，它不可能朝令夕改，也不可能對隨時代發(fā)展而新生的應(yīng)有權(quán)利作出迅速即時的反映；法律具有國家強(qiáng)制力，這使得它只能強(qiáng)制基本層次的應(yīng)有權(quán)利，而把更廣闊的空間留給道德和習(xí)慣，如此等等，法律存在的本身就意味著有一個廣闊的法外權(quán)利的空間［5］。所以，道德與法律之間通過義務(wù)而發(fā)生緊密關(guān)聯(lián)。

三、無因管理制度中道德的“積極引導(dǎo)”與“消極規(guī)制”作用

綜上關(guān)于道德與法律的關(guān)系所論，道德與法律的關(guān)系之于無因管理制度是基于一定的法哲學(xué)為依托的。在確定了這種哲學(xué)觀點(diǎn)以及明確了道德法律關(guān)系的節(jié)點(diǎn)之后，具體到無因管理制度本身，道德如何發(fā)揮著自身的獨(dú)特作用呢？筆者就道德對于無因管理制度的影響從兩個方面予以闡釋。第一，道德的積極引導(dǎo)作用。真正促使管理人行事管理行為的并非是法律制度所設(shè)計的賦予適法管理人以相對于本人的債權(quán)請求權(quán)。畢竟此種權(quán)利的享有建立在管理人多方注意義務(wù)的基礎(chǔ)之上，管理人的管理行為稍有差池就有可能負(fù)擔(dān)侵權(quán)損害等賠償責(zé)任。權(quán)衡權(quán)利與此對應(yīng)之謹(jǐn)慎注意義務(wù)不難發(fā)現(xiàn)，絕大多數(shù)正常之人不會基于法律的如是規(guī)定而冒險求得一債權(quán)請求權(quán)。正如匈牙利法學(xué)家朱利葉斯·穆爾認(rèn)為的那樣，“道德唯一的權(quán)威是以人們對它們的認(rèn)識為基礎(chǔ)的，即它們指明了行事的正當(dāng)方式。使道德規(guī)范得以實現(xiàn)的并不是外部物理性強(qiáng)制與威脅，而是人們對道德規(guī)范所固有的正當(dāng)性的內(nèi)在信仰?！保?］社會中的每一個體的行為并非全部由法律予以規(guī)定，個體內(nèi)心的道德傾向也會使其做出行為選擇，同一需要無因管理之事務(wù)，不同個體會有不同的選擇，這本身就能說明指導(dǎo)社會個體實施管理行為并成為管理人的主要是自我內(nèi)心道德的引導(dǎo)作用。這種道德的積極引導(dǎo)正如開啟無因管理大門的一把鑰匙。正如無因管理構(gòu)成要件規(guī)定的那樣，管理人不被本人約定義務(wù)和法律強(qiáng)制規(guī)定的義務(wù)所約束，但是管理人卻產(chǎn)生了為管理人管理事務(wù)的意思并把此種意思轉(zhuǎn)化為管理行為予以實施，這種不受民法意義上約束的意思的產(chǎn)生正如筆者前文所論述的那樣，這正是道德之力的作用使然。第二，道德的消極規(guī)制作用。受到道德積極引導(dǎo)作用的管理人開始著手實施管理行為，然而，這種管理行為的實施本身并不能肆意妄為不加考量。從法律的角度來考量，法律為了規(guī)制不適當(dāng)不適法的管理行為，針對不適當(dāng)不適法行為下的無因管理效果予以否定。但是，法律的這種強(qiáng)制規(guī)定是否可以真正意義上實現(xiàn)阻撓管理人實施不適法的管理行為呢，如若管理人權(quán)衡不適法帶給自己的不利益與不適法帶給自己的利益之后發(fā)現(xiàn)后者更優(yōu)時，此時法律的否定考量是否能夠起到阻止管理人的不適法行為呢？所以，管理人一旦著手實施管理行為，其管理行為能否真正按照本人明示的意思或者管理人運(yùn)用常人思維能夠推斷出的本人所希冀的意思在很大程度上取決于管理人內(nèi)心的真意，也就是內(nèi)心道德的作用，一個善良并且注重外界輿論的管理人在實施管理行為的時候不會不盡到正常范圍內(nèi)注意義務(wù)的，也不會不去考慮本人的意思的。申言之，在管理人著手實施管理行為的時候，其內(nèi)心的道德會對他的管理行為產(chǎn)生一定的抑制和鞭策，從某種意義上來說，這點(diǎn)較法律的不適法規(guī)定本身更具規(guī)制作用。當(dāng)然，如果管理人不顧及內(nèi)心的善良道德而實施不適法的管理行為對本人和管理人本身造成法律上的不利益，這個時候法律的作用便體現(xiàn)出來了。綜合二者，筆者可以以一形象例子說明之，管理人猶如一“足球選手”，無因管理的不適法的法律規(guī)定猶如“足球場”的邊界及球場上的各種犯規(guī)禁忌。道德則有較多含義，道德猶如“愛好”一般積極引導(dǎo)促使管理人這一“足球選手”步入球場。比賽之時，道德猶如“選手”的“職業(yè)道德”促使并鞭策其好好比賽而不妄為、并促使其對場地以及其他“選手”的適當(dāng)注意義務(wù)，如若該“選手”出界或違反比賽禁忌，則會導(dǎo)致犯規(guī)，此時猶如管理行為之不適法。所以，一個法律可以是符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的具有完美形式的體系，也可以是符合功利標(biāo)準(zhǔn)的具有效率的運(yùn)行過程，但它要成為一個完善的法律，在它的最上端還有一個道德的標(biāo)準(zhǔn)，這一標(biāo)準(zhǔn)提示著某種批判的尺度。

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［責(zé)任編輯：左眉］

作者簡介：郭如愿（1992-），男，漢族，河南周口人，首都師范大學(xué)政法學(xué)院民商法學(xué)專業(yè)研究生。

收稿日期：2016-03-07

文章編號：1671-6183（2016）03-0033-05

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

中圖分類號：D913