孫 文 元

(寧夏大學 政法學院，寧夏 銀川 750021)

?

我國p2p網絡借貸的法律規(guī)制探究

孫 文 元

(寧夏大學 政法學院，寧夏 銀川 750021)

分析我國p2p網絡借貸平臺興起的原因，結合我國現(xiàn)行相關法律、法規(guī)及行業(yè)標準的規(guī)定，對p2p網絡借貸的法律性質、法律風險進行探究，明確p2p網絡借貸平臺的法律地位，提出對我國p2p網絡借貸行業(yè)的法律規(guī)制的構想。

p2p網絡借貸；行業(yè)模式；法律風險；法律規(guī)制

p2p網絡借貸是指對等主體通過第三方網絡平臺進行的相互借貸，就是通過網絡平臺將有閑置資金的個人和有資金需求的中小企業(yè)或個人對接，實現(xiàn)雙方資金融通的過程。

1　p2p網絡借貸平臺在我國興起的原因

p2p網絡借貸最早出現(xiàn)于英國的zopa，之后美國相繼出現(xiàn)了prosper、lending ciub、kiva。受國外p2p網絡借貸發(fā)展的影響，我國第一個p2p網絡借貸平臺拍拍貸成立于2007年，之后我國的p2p網絡平臺如雨后春筍般出現(xiàn)。據(jù)網貸之家數(shù)據(jù)統(tǒng)計，截至2015年12月底，網絡行業(yè)運營平臺達到2 595家，相比2014年底增加了1 020家，絕對增量超過2014年，再創(chuàng)歷史新高。我國p2p行業(yè)爆發(fā)性增長，究其原因，主要源于以下幾方面因素：

1.1民間借貸等融資方式的轉型

傳統(tǒng)民間借貸的歷史由來已久，它是一種古老的融資方式。p2p網絡借貸是以信息化技術為手段，通過對民間借貸、小額貸款公司、微金融進行改造，建立電子網絡信息中介服務平臺，公開借貸交易信息，讓投資人和借款人進行在線磋商，克服了傳統(tǒng)民間借貸的地域性和局限性的缺點，是民間借貸渠道和運作模式的創(chuàng)新。

1.2民間資本投資逐利的驅動

較低的銀行存款利率與較高的通貨膨脹率之間的沖突，使財富保值增值成為大眾關心的首要問題。當前，由于銀行理財產品投資金額門檻較高(一般5萬元起)，且收益率低(年化收益率在4%—6%)，股票、基金等又因為專業(yè)門檻限制，風險巨大，限制了大部分人的理財需求。手握余錢的投資者無處投資，不得不尋求新的投資渠道。在這種情況下，p2p網貸得到迅速發(fā)展。

1.3互聯(lián)網金融監(jiān)管環(huán)境寬松

我國互聯(lián)網金融的迅猛發(fā)展，更大原因在于國家對互聯(lián)網金融的監(jiān)管制度不健全。目前監(jiān)管政策比較寬松，沒有對p2p的準入門檻提出規(guī)范要求，資金托管和信息披露等方面的監(jiān)管措施不完善，造成p2p平臺大量涌現(xiàn)。

1.4互聯(lián)網金融的利好政策出臺

2013年11月，黨的十八屆三中全會通過的《中共中央關于深化改革若干重大問題的決定》中，正式提出“發(fā)展普惠金融，鼓勵金融創(chuàng)新，豐富金融市場層次和產品”。p2p網絡借貸為沒有受到傳統(tǒng)金融服務體系重視的農民、學生、小微企業(yè)、工薪階層等人群籌措資金，滿足了這些人群組織的融資需求。

2　我國p2p網絡借貸存在主要風險

隨著p2p互聯(lián)網借貸的發(fā)展，我國部分p2p平臺和e租寶一樣在發(fā)展過程中出現(xiàn)異化[1]，在不同程度上涉及擔保和關聯(lián)性擔保、非法吸收公眾存款設置資金池、缺少第三方資金托管、資金自融、虛假宣傳以及存在“龐氏騙局”等非法經營的問題，導致平臺最終走向倒閉或者違法犯罪的結局，阻礙了p2p網絡借貸行業(yè)的規(guī)范化，影響了互聯(lián)網金融市場的健康發(fā)展。

2.1“龐氏騙局”的風險

一些p2p平臺非法經營，利用網絡媒體大肆向投資者宣傳融資項目，以低風險、高收益為主，吸引投資者投資，從中獲取更多的中介服務費或者實現(xiàn)自融。這些融資項目大多都是平臺本身虛構的、不真實的，是一種欺騙投資者的騙局。平臺利用這些資金投資其他無風險或者低風險產品，將后期投資者的投資作為前期投資者的投資回報，一旦平臺投資失敗以及平臺自身債務不斷累積，資金鏈就會斷裂，引發(fā)嚴重的平臺系統(tǒng)風險。

2.2設置資金池涉嫌非法集資

p2p平臺是借款人通過網絡借貸平臺向不特定的出借人募集資金，很可能會突破法律和道德的底線進行非法集資。一些變異的p2p平臺產品，很可能采取拆標模式、債權轉讓模式、自融模式等在資金匹配之前由網絡平臺把資金歸集在一起，再以期限錯配的形式形成資金池，從而實現(xiàn)一對多的交易[2]。這種交易符合非法集資界定中的兩個關鍵因素——集資性和社會公眾性。由此可見，p2p平臺將有可能涉嫌非法集資的風險。

2.3中介資金賬戶缺乏獨立監(jiān)管

近年來，p2p行業(yè)如雨后春筍般快速發(fā)展，頻繁出現(xiàn)網絡借貸跑路倒閉以及金融詐騙的事件，讓投資者提心吊膽。一般情況下，p2p網絡借貸資金必須劃撥到平臺指定的賬戶，不是由出借人直接轉到借款人的賬戶。p2p平臺在銀行或第三方支付平臺開設中間資金賬戶，由第三方支付平臺對中間資金賬戶進行操作和監(jiān)管。但在目前的實際運作過程中，第三方支付平臺并沒有對中間資金賬戶起到監(jiān)管和操作的作用，中間資金賬戶的監(jiān)管處于真空狀態(tài)，導致p2p平臺面臨資金挪用、詐騙甚至攜款跑路的風險。

2.4擔保和關聯(lián)性擔保風險

p2p平臺是信息中介機構，為客戶提供金融信息和技術支持，從中收取中介服務費，并且相關法律文件也明確規(guī)定平臺不得提供擔保。但p2p平臺為了獲取高額經濟效益違反規(guī)定，對其推出的融資項目承諾保本保息吸引投資，有的平臺甚至還引入第三方企業(yè)對平臺的項目進行關聯(lián)性擔保，如果平臺出現(xiàn)大量的壞賬、呆賬，平臺的資金鏈將出現(xiàn)斷裂現(xiàn)象，就會導致平臺出現(xiàn)嚴重的系統(tǒng)風險進而影響到關聯(lián)擔保企業(yè)發(fā)展。

2.5個人信息泄露風險

p2p平臺通常要求借貸雙方提供大量的個人信息以及財產狀況說明，以此確定借貸雙方的真實身份和財產信息，由此平臺掌握了大量的客戶個人信息。如果平臺不能合法利用和做好保密措施，將會給客戶帶來個人信息安全的重大隱患，也極易導致個人信息的泄露風險。

3　對p2p網絡借貸平臺法律監(jiān)管的建議

為了規(guī)范我國p2p網絡借貸行業(yè)的健康發(fā)展，必須對其強化法律監(jiān)管，鼓勵和引導網絡借貸行業(yè)逐漸走向規(guī)范化。相關監(jiān)管部門必須嚴格按照法律規(guī)定履行監(jiān)管責任，避免監(jiān)管漏洞的出現(xiàn)，促進網絡借貸行業(yè)的健康發(fā)展，保障借貸雙方的合法權益。p2p平臺自身在運營的過程中，應當遵守政府出臺的相關法律法規(guī)，嚴格規(guī)范自身行為。本文結合最新出臺的《網絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法(征求意見稿)》提出具體法律監(jiān)管建議。

3.1明確p2p網絡借貸平臺監(jiān)管主體職責

國務院銀行業(yè)管理機構要在國家相關政策法規(guī)以及監(jiān)管工作方面，加強對地方金融監(jiān)管部門的指導、協(xié)調和監(jiān)督；建立跨省(區(qū)、市)經營監(jiān)管協(xié)調機制，加強對p2p網絡借貸平臺業(yè)務活動的風險監(jiān)測分析和風險提示，對可能出現(xiàn)的風險進行預警提示和督導；推進行業(yè)基礎設施建設，建立網絡借貸行業(yè)中央數(shù)據(jù)庫；指導網絡借貸行業(yè)自律組織；工業(yè)和信息化部對信息內容等業(yè)務進行監(jiān)管[3]。地方金融監(jiān)管部門依照相關法律法規(guī)和《關于促進互聯(lián)網金融健康發(fā)展的指導意見》對p2p平臺的電信業(yè)務負責監(jiān)管；公安部對p2p平臺業(yè)務活動進行互聯(lián)網安全監(jiān)管，打擊網絡借貸涉及的金融犯罪工作；國家互聯(lián)網信息管理辦公室應按金融信息服務、互聯(lián)網管理等文件要求，加強溝通與合作。建立p2p平臺及其股東、實際控制人、從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)記錄，開展風險監(jiān)測分析，管理行業(yè)有關數(shù)據(jù)信息的統(tǒng)計，并按要求定期報送國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構；對p2p平臺運營過程中的信息披露進行監(jiān)督，制定實施信息披露、風險管理、合同文本等標準化規(guī)則，促進機構信息披露和增強經營管理的透明度；積極受理有關投訴和舉報，自主或聘請專業(yè)機構對轄區(qū)內p2p網絡平臺進行現(xiàn)場檢查和非現(xiàn)場監(jiān)管；對p2p網絡借貸平臺可能涉及非法集資等違法行為進行檢測，并及時報告省級人民政府，涉嫌犯罪的，移交公安機關查處；定期向省級人民政府、國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構報送本轄區(qū)備案和網絡借貸行業(yè)年度監(jiān)管與發(fā)展情況報告。

3.2明確p2p網絡借貸平臺的法律性質

p2p平臺作為中介機構，必須明確界定平臺的業(yè)務經營范圍，禁止利用平臺從事自融或給予關聯(lián)關系的借款人融資、設置資金池、提供擔?；虺兄Z保本保息、發(fā)放貸款、融資項目期限拆分、虛假宣傳、從事股票投資與眾籌等十二項禁止性行為，同時，還要明確禁止平臺發(fā)售銀行理財、基金、保險或信托產品等。

3.3細化p2p網絡借貸平臺的市場準入標準

對于p2p網絡借貸平臺，監(jiān)管機構應當制定規(guī)范化的市場準入標準，要求p2p網絡借貸平臺按照《公司法》的相關規(guī)定在各地工商行政管理部門進行注冊登記，向工商登記注冊地金融監(jiān)管部門辦理備案登記，規(guī)定最低注冊資本以及全額實繳注冊資本。對p2p網絡借貸平臺涉及經營性電信業(yè)務的，應當按照法律規(guī)定向電信主管部門辦理網站備案手續(xù)。未獲得經營許可的，不得開展網絡借貸信息中介業(yè)務。

3.4規(guī)范p2p網絡借貸平臺市場退出機制

現(xiàn)階段，鑒于我國一些p2p網絡借貸平臺公司頻繁倒閉，為了規(guī)范市場秩序，有必要加強對其退出機制的市場監(jiān)管。監(jiān)管機構應當要求p2p網絡借貸信息中介機構在終止業(yè)務時，應在業(yè)務終止前5個工作日內書面告知地方金融監(jiān)管部門，并辦理備案注銷，應至少提前5個工作日在官網或者其他渠道告知投資人與借款人。p2p平臺解散、被依法撤銷或宣告破產的應當提前處理存續(xù)的借貸業(yè)務，并按照《公司法》的規(guī)定進行清算，由工商登記注冊地金融監(jiān)管部門注銷其備案登記。p2p平臺在清算時，客戶的資金不得列入清算財產，只能對平臺的資產進行清算，以維護客戶的利益，維護互聯(lián)網金融行業(yè)的安全，做到有序退出。

3.5建立完善的風險控制措施

由于p2p網絡借貸業(yè)務專業(yè)化程度高，對p2p平臺的管理以及內部風險控制要求也相對要高。因此，監(jiān)管部門應當嚴格要求p2p平臺建立完善的風險控制措施，在平臺管理人員及業(yè)務人員的資格要求與管理、信息核對審查、溝通協(xié)調機構、業(yè)務流程操作、交易主體身份識別、交易記錄保存、可疑交易分析報告、保密信息、借款人信用管理、印章管理、借貸監(jiān)督審查、資金提取使用等方面，建立一整套完整的風險控制措施。同時要禁止平臺以商業(yè)為目的竊取和泄露客戶個人信息，以免給客戶造成經濟損失。在加強監(jiān)管的同時還要增強平臺行業(yè)自律，防止客戶個人信息被平臺非法利用。

隨著互聯(lián)網的發(fā)展，以p2p為平臺的互聯(lián)網金融行業(yè)無論在數(shù)量上，還是社會公眾的參與上都已進入了一個全新的時代，并且將會持續(xù)高速發(fā)展，正逐漸成為主流投資方式。為了防范p2p互聯(lián)網借貸的信用風險，應結合現(xiàn)有的法律法規(guī)制定專門p2p互聯(lián)網借貸法律規(guī)范，明確p2p平臺作為信息中介的性質，劃定平臺業(yè)務范圍，禁止其從事儲蓄和發(fā)放貸款業(yè)務，建立一整套合理的p2p平臺準入與退出機制，有效降低借款人的信用風險。相信通過法律監(jiān)管及行業(yè)自律，互聯(lián)網金融會持續(xù)健康發(fā)展。

[1]馮果，蔣莎莎.論我國p2p網絡借貸平臺異化及其監(jiān)管[J].法商研究，2013，(5)：29.

[2]陳向聰.p2p網絡借貸在我國發(fā)展面臨的法律風險及其規(guī)制[J].海峽法學，2014，(4)：52.

[3]馬翠蓮.p2p網貸新規(guī)“變”在哪？[N].上海金融報，2016-01-01(1).

責任編輯：盧宏業(yè)

10.3969/j.issn.1674-6341.2016.05.026

2016-06-10

孫文元(1991—)，男，內蒙古巴盟人，民商法學碩士研究生。研究方向：民商法。

D922.282

A

1674-6341(2016)05-0064-02