楊 雪

（110036 遼寧大學(xué)法學(xué)院 遼寧 沈陽(yáng)）

民間法與社會(huì)自治的關(guān)系研究

楊 雪

（110036 遼寧大學(xué)法學(xué)院 遼寧 沈陽(yáng)）

民間法的存在由來(lái)已久，從老子的“無(wú)為而治”到現(xiàn)代社會(huì)的鄉(xiāng)村民約，一直在起著作用。社會(huì)自治是西方社會(huì)產(chǎn)物，從文藝復(fù)興時(shí)期的人文主義思潮再到思想啟蒙運(yùn)動(dòng)的“天賦人權(quán)”以至于現(xiàn)代社會(huì)的有限政府理論，社會(huì)自治在人們的社會(huì)生活中扮演越來(lái)越重要的角色。本文從對(duì)民間法和社會(huì)自治本身的概念及特性出發(fā)，研究民間法和社會(huì)自治的關(guān)系。

民間法；國(guó)家法；社會(huì)自治

一、民間法釋義

（一）民間法概念

與國(guó)家法對(duì)應(yīng)，民間法在中國(guó)已經(jīng)有很長(zhǎng)的歷史，但是將其稱為一個(gè)法律名詞，是我國(guó)法學(xué)界學(xué)者在研究外國(guó)法學(xué)概念時(shí)中國(guó)化的產(chǎn)物。蘇力先生認(rèn)為“民間法是在社會(huì)中衍生的、為社會(huì)所接受的規(guī)則”。［1］梁治平先生主張“民間法主要指這樣一種知識(shí)傳統(tǒng)，它生于民間，出于習(xí)慣乃由鄉(xiāng)民長(zhǎng)期生活、勞作、交往和利益沖突中顯現(xiàn)，因而具有自發(fā)性和豐富的地方色彩”。

（二）民間法的特征

第一，地域性。民間法在不同地區(qū)有著不同的形式。

民族性。因各民族所具有的風(fēng)俗習(xí)慣的不同，不同地區(qū)的民間法也各具差異。

自發(fā)性。在各地區(qū)各民族治理自己地方事務(wù)的過(guò)程中，為維護(hù)本地區(qū)的繁榮穩(wěn)定，各地自發(fā)形成一系列的民間法。

二、民間法的作用

我國(guó)是成文法國(guó)家，在社會(huì)生活中各個(gè)方面都逐漸實(shí)現(xiàn)法治的過(guò)程中，民間法仍發(fā)揮著其規(guī)范與規(guī)制作用。具體表現(xiàn)在：

（一）彌補(bǔ)法律漏洞

法律的規(guī)定具有滯后性，不可能關(guān)注到社會(huì)的方方面買呢，這時(shí)就需要民間法來(lái)彌補(bǔ)法律的漏洞。

（二）輔助法律的實(shí)施

在民間自發(fā)形成民間法的過(guò)程中，人們自然形成了對(duì)法律的信仰，成文法在無(wú)法得到廣泛自覺遵守時(shí)，民間法就成為了輔助法律實(shí)施的重要力量。因其在長(zhǎng)期潛移默化實(shí)行過(guò)程中，已經(jīng)被民眾所接受，使得民眾更加能夠接受法律的推行實(shí)施。

（三）維護(hù)社會(huì)基層的穩(wěn)定

作為社會(huì)生活重要的組成部分，民間法有著調(diào)節(jié)社會(huì)機(jī)制的作用。特別是在一些偏遠(yuǎn)的，較為落后的，法治健全還不完善的山區(qū)，民間法彌補(bǔ)了法律在當(dāng)?shù)夭荒軌驈氐淄菩械臍v史因素，不僅保證當(dāng)?shù)氐膫鹘y(tǒng)習(xí)慣得以保留，也起到了規(guī)制當(dāng)?shù)厣畹淖饔谩?/p>

三、社會(huì)自治的釋義

（一）社會(huì)自治的概念

社會(huì)自治單獨(dú)作為一種自治類型，是一種權(quán)利而非權(quán)力，是社會(huì)中的某部分人在將必要的權(quán)力交給國(guó)家后，單獨(dú)對(duì)某一部分社會(huì)生活進(jìn)行管理的，由自己保留的權(quán)利。具體的，理解社會(huì)自治可以從兩個(gè)角度去剖析：一是個(gè)人意義上的自治；二是社群意義上的自治。在實(shí)體法方面，個(gè)人意義的自治是指法律賦予公民的，由公民個(gè)人享受的權(quán)利與自由。社群意義上的自治是指在整個(gè)社會(huì)生活中由全體公民所享有的自治權(quán)利。社群意義上的自治權(quán)與國(guó)家公權(quán)力的關(guān)系更為緊密。社群意義的自治主要為了防止國(guó)家公權(quán)力的過(guò)度膨脹，防止權(quán)力濫用，為了更好地監(jiān)督管理國(guó)家權(quán)力的實(shí)施。

（二）社會(huì)自治的分類

社會(huì)自治主要可以分為居民自治、村民自治、社區(qū)自治、行業(yè)自治、社團(tuán)自治等等。實(shí)現(xiàn)社會(huì)治理模式的轉(zhuǎn)變，逐漸走向“善治”就是社會(huì)自治發(fā)展的目標(biāo)。俞可平認(rèn)為，“‘善治’的本質(zhì)特征就在于它是政府與公民對(duì)公共生活的合作管理，是政治國(guó)家與公民社會(huì)的一種新穎關(guān)系”。［3］在管理社會(huì)公共事務(wù)中，不僅只是國(guó)家的一元的、自上而下的治理，而是充分發(fā)揮社會(huì)自治的功能，發(fā)展社會(huì)各種自治組織，實(shí)現(xiàn)治理主體的多元化，實(shí)現(xiàn)政府和公民的有效合作。

四、民間法與社會(huì)自治的關(guān)系

（一）民間法與社會(huì)自治區(qū)別

（1）形成時(shí)間不同。民間法形成的時(shí)間早于社會(huì)自治。早在國(guó)家形成之前，在社會(huì)群體間就形成了規(guī)則，道德觀念。社會(huì)自治權(quán)是在國(guó)家形成之后，人民人將必要的權(quán)利交給國(guó)家后，由自己行使的權(quán)利。

（2）范圍不同。民間法在國(guó)家社會(huì)生活中存在不同的形式，尤其是在不同地區(qū)、不同民族更是多種多樣。而社會(huì)自治的范圍相對(duì)來(lái)說(shuō)就更加廣泛了。

（3）法律意義不同。民間法由風(fēng)俗習(xí)慣長(zhǎng)期演變而來(lái)，適應(yīng)各個(gè)地區(qū)各個(gè)民族的生活傳統(tǒng)與習(xí)慣，但它并非正式的國(guó)家法，并非國(guó)家正式授權(quán)而來(lái)。而社會(huì)自治具有國(guó)家的授權(quán)性，存在于法律授權(quán)的范圍之內(nèi)。

（二）民間法與社會(huì)自治的聯(lián)系

1.維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定

民間法和社會(huì)自治都是自我管理，用組織內(nèi)部規(guī)則來(lái)約束成員，這就減少了國(guó)家法的干涉，減少訴訟的成本。與此同時(shí)，民間法與社會(huì)自治也維護(hù)了基層社會(huì)的穩(wěn)定性，更有利于維護(hù)我國(guó)的和諧社會(huì)的構(gòu)想。

2.民間法與基層自治

基層自治作為社會(huì)自治的一種形式，其包括農(nóng)村村民自治和城市的街道辦事處。鄉(xiāng)村與社區(qū)作為構(gòu)成社會(huì)生活的最基本的單元，數(shù)量多，分布廣，因此，自建國(guó)以來(lái)，國(guó)家大力推進(jìn)法治建設(shè)，設(shè)立了基層群眾自治制度。但是，國(guó)家法律深入基層的過(guò)程，不可能一帆風(fēng)順，必定會(huì)產(chǎn)生一定的摩擦。農(nóng)村基層的民間法是人們主動(dòng)遵循的傳統(tǒng)規(guī)矩，對(duì)于爭(zhēng)端的解決，多用調(diào)解的方式，人們不愿意進(jìn)行訴訟，主要原因是農(nóng)村生活是熟人社會(huì)。這種時(shí)候，調(diào)解的優(yōu)勢(shì)就自然得以顯現(xiàn)，調(diào)解能使?fàn)幾h雙反得到互為滿意的結(jié)果。相比于國(guó)家法有時(shí)顯得僵硬的法律條文更具人性化，后續(xù)的執(zhí)行也比較利于進(jìn)行。在這個(gè)方面民間法與基層自治存在著先天的優(yōu)勢(shì)。

五、結(jié)語(yǔ)

通過(guò)對(duì)民間法和社會(huì)自治關(guān)系的研究，發(fā)現(xiàn)民間法與社會(huì)自治既有區(qū)別又相互聯(lián)系，二者是相輔相成的關(guān)系。不能單純的認(rèn)為民間法只是傳統(tǒng)的、邊緣地帶的、鄉(xiāng)村社會(huì)的，地方性的。因而民間法都是消極的，與國(guó)家法沖突的，是法治的異己力量。其實(shí)，一部分民間法隨著時(shí)代的變遷已經(jīng)消失，成為歷史的一部分?，F(xiàn)代社會(huì)的民間法和社會(huì)自治關(guān)系越來(lái)越緊密，所以，我們應(yīng)該更加重視現(xiàn)代人的實(shí)踐，注重中國(guó)民間社會(huì)在當(dāng)下時(shí)空條件中，解決當(dāng)代現(xiàn)實(shí)問(wèn)題而創(chuàng)造的鮮活的“本土資源”。

［1］蘇力.法治及其本土資源.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社.1996.

［2］梁治平.清代習(xí)慣法：國(guó)家與社會(huì).北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社.1996.

［3］俞可平；《治理與善治》，北京，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2000年版.

楊雪（1988，02～），女，遼寧大連人，遼寧大學(xué)法學(xué)院在讀研究生。