朱繼娟

摘 要：2013年8月22日，中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)成立。爭端解決機(jī)制作為自貿(mào)區(qū)制度建設(shè)的重要組成部分，也日益成為各界關(guān)注的焦點(diǎn)。上海自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)可以從中國雙邊或多邊的自貿(mào)區(qū)爭端解決機(jī)制中吸取經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，建立起透明良好的區(qū)內(nèi)爭端解決機(jī)制。國外自貿(mào)區(qū)在運(yùn)行的過程中產(chǎn)生了大量的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在自貿(mào)區(qū)的成立促進(jìn)了國際投資和貿(mào)易交易量的提升同時(shí)，各類國際和涉外商事糾紛也伴隨而生。因此，在自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)如何建立起良好的國際商事爭議解決機(jī)制成為上海自貿(mào)區(qū)法制建設(shè)中重要的環(huán)節(jié)。

關(guān)鍵詞：中國自貿(mào)區(qū)；上海自貿(mào)區(qū)；爭端解決

中圖分類號：F74

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1672-3198（2015）15-0041-02

1 中國自貿(mào)區(qū)爭端解決機(jī)制

法制建設(shè)是中國與伙伴國建立自貿(mào)區(qū)過程中的重要內(nèi)容，法律環(huán)境的完備良好保證了自貿(mào)區(qū)制度建設(shè)的健康順利進(jìn)行。在解決貿(mào)易爭端相關(guān)法律文件中可以看到，其中機(jī)制的適用范圍，解決的方式，仲裁的執(zhí)行，以及補(bǔ)償和終止減讓等是爭端解決機(jī)制的主要內(nèi)容。自貿(mào)區(qū)各方面有效積極的達(dá)成協(xié)議離不開爭端解決機(jī)制的完善，爭端解決機(jī)制的達(dá)成，將更有效的推動自貿(mào)區(qū)建設(shè)。

中國自貿(mào)區(qū)爭端解決機(jī)制的特點(diǎn)分析：

第一，客觀性。明確爭端解決的管轄前提，即適用范圍問題。選擇中國自貿(mào)區(qū)爭端解決的方式，即途徑問題。在實(shí)踐過程中，中國自貿(mào)區(qū)的爭端解決途徑基本上和WTO規(guī)定是一致的，比如磋商、斡旋，仲裁庭或?qū)＜医M解決，但也是有所差別的，比如在程序和時(shí)間上。最后“裁決”是爭端解決的結(jié)果。

第二，公正性。締約方爭端解決、投資者-東道國之間的爭端解決是中國自貿(mào)區(qū)投資爭端解決機(jī)制的主要內(nèi)容，為保證投資爭端解決的公正性，投資者和東道國之間的爭端盡可能采取東道國磋商、談判以及行政復(fù)議等形式，如果爭端仍不能解決時(shí)，一般也可以通過東道國仲裁機(jī)構(gòu)，或者法院，或者提交解決投資爭端國際中心進(jìn)行處理。在處理過程中，提交爭端解決法庭或者是選擇仲裁機(jī)構(gòu)的過程中具有確定性和排他性。

第三，效率性。對于服務(wù)貿(mào)易來說，爭端解決原則上是有雙邊協(xié)議中的爭端解決機(jī)制解決，但也適用于中國自貿(mào)協(xié)定總的爭端解決機(jī)制。對于投資爭端解決機(jī)制，既可以適用投資締約方之間的爭端解決機(jī)制，也可適用于投資者-國家爭端解決機(jī)制。再次，對特別的爭端解決機(jī)制做出具體規(guī)定。

第四，有關(guān)中國單獨(dú)關(guān)稅區(qū)，以及亞太貿(mào)易協(xié)定爭端中的解決機(jī)制規(guī)定。對爭端解決機(jī)制只做了簡單的規(guī)定，這種情況體現(xiàn)在中國內(nèi)地與香港、澳門的爭端解決機(jī)制中。根據(jù)港澳CEPA規(guī)定，解決CEPA中產(chǎn)生的爭議需要由港澳CEPA規(guī)定，一般情況是雙方委員會會采取協(xié)商一致的方式，本著友好合作的精神，解決CEPA在執(zhí)行過程中出現(xiàn)的問題。在亞太貿(mào)易協(xié)定中，對于在規(guī)定和框架內(nèi)所產(chǎn)生的爭議，應(yīng)該由各方通過有好的方式達(dá)成協(xié)議解決。

總之，在貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、投資等領(lǐng)域的爭端解決中，體現(xiàn)了中國自貿(mào)區(qū)爭端解決機(jī)制的客觀性、公正性、效率性以及現(xiàn)實(shí)性。這些特點(diǎn)展示了中國自貿(mào)區(qū)的總體優(yōu)勢，將會惠益于所有成員國和單獨(dú)關(guān)稅區(qū)。

2 上海自貿(mào)區(qū)注重建立健全爭端解決機(jī)制

在上海自貿(mào)區(qū)法制建設(shè)的過程中，建立爭端解決機(jī)制是不可缺少的環(huán)節(jié)。能否便捷、公正的處理爭端，關(guān)系到上海自貿(mào)區(qū)的命運(yùn)和前途。

2.1 上海自貿(mào)區(qū)專門的自貿(mào)區(qū)審判機(jī)關(guān)

要保證自貿(mào)區(qū)的良性運(yùn)轉(zhuǎn)，專業(yè)化高水平的糾紛解決機(jī)制是不可或缺的。司法以專業(yè)性和權(quán)威性作為實(shí)現(xiàn)社會正義的最后防線，保證了貿(mào)易領(lǐng)域正義的實(shí)現(xiàn)。特別是在由審批制改為“負(fù)面清單”管理的備案制，一些傳統(tǒng)的法律程序和法律依據(jù)勢必要進(jìn)行修訂和完善，一些糾紛解決勢必會發(fā)生重大變化。針對這個(gè)問題，上海的司法迅速做出反應(yīng)，認(rèn)為可以參考上海世博會期間設(shè)立派出法庭，或成立中級層面的自貿(mào)區(qū)法院，其法院的功能主要區(qū)別于其他法院。司法系統(tǒng)應(yīng)方便當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù)保全、賦予律師更大的取證權(quán)以及訴訟寶去哪，從而根據(jù)自貿(mào)區(qū)特點(diǎn)，更加及時(shí)便捷的介入經(jīng)濟(jì)貿(mào)易糾紛之中。設(shè)立中國（上海）自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)法院，成為中級法院建制的專業(yè)法院是可行的。理由有以下幾點(diǎn)：

第一，現(xiàn)如今法院案多人少。比如說在東南沿海的基層法院一年基本可以有300個(gè)案件，這個(gè)數(shù)字相對來說已經(jīng)很大了。如果像是在這樣的情況下，沒有專門的自貿(mào)區(qū)試驗(yàn)區(qū)法院，那么浦東新區(qū)法院的法官們是難以在本來就辦案數(shù)量居高不下的情況下再承受自貿(mào)區(qū)與日俱增的案件的。

第二，一方面在司法案件中立法機(jī)關(guān)可以獲得大量經(jīng)驗(yàn)，另一方面也有利于案件的即時(shí)裁決，從自貿(mào)區(qū)設(shè)立之日起，會相應(yīng)的出現(xiàn)大量的新型案件，是否能夠?qū)Π讣M(jìn)行及時(shí)裁決，將會對自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)的良性運(yùn)行有重要的影響。

第三，更加方便新型案件的專門審理。在自貿(mào)區(qū)中主要涉及7大類型的案件，包括投資、海商、金融、行政、普通商事和稅收爭議，這些在目前所開放領(lǐng)域和負(fù)面清單管理領(lǐng)域的案件，和國內(nèi)其他地方案件相比來說，是具有特殊性的。因此，對案件進(jìn)行分庭審理，促使新型案件審理專門化，提高司法效率，提升案件審理質(zhì)量。如果能夠成功的實(shí)施和推廣，將會為自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)新規(guī)在全國其他地方進(jìn)行復(fù)制和推廣提供經(jīng)驗(yàn)以及指引。

第四，在中級法院建制專門法院，在問題解決中，會減少法院層級從而有利于立法機(jī)關(guān)向最高人民法院提供立法和司法的有關(guān)建議。

2.2 上海自貿(mào)區(qū)ADR爭端解決

在上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)，有多家仲裁機(jī)構(gòu)可供企業(yè)選擇。比如說已經(jīng)成立的可以根據(jù)當(dāng)事人雙方的仲裁協(xié)議或仲裁條款進(jìn)行裁決的上海國際貿(mào)易仲裁院，以及中國國際經(jīng)貿(mào)仲裁委員會、中國海事仲裁委員會及上海仲裁委員會等。另外，選擇境外的仲裁機(jī)構(gòu)也是當(dāng)事人除了中國的仲裁機(jī)構(gòu)外的一個(gè)選擇。在自貿(mào)區(qū)企業(yè)可以對仲裁機(jī)構(gòu)做出選擇。在自貿(mào)區(qū)多遠(yuǎn)糾紛解決機(jī)制中，把司法作為主要方式的過程中，要充分整合ADR機(jī)制，從而保證當(dāng)事人的權(quán)利，保證公平與效率。2014年5月4日，上海市第二中級人民法院出臺《關(guān)于適用〈中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)仲裁規(guī)則〉的仲裁案件司法審查和執(zhí)行若干意見》。《若干意見》共20條，詳細(xì)規(guī)定了法院對自貿(mào)區(qū)仲裁案件的司法審查和執(zhí)行細(xì)則，包括申請仲裁保全的立案審查，保全措施的執(zhí)行，以及強(qiáng)制執(zhí)行措施等內(nèi)容?！度舾梢庖姟愤€對《仲裁規(guī)則》中的制度創(chuàng)新進(jìn)行了肯定，比如認(rèn)可開放仲裁員名冊；并對這些創(chuàng)新制度進(jìn)行了司法對接，比如合并仲裁案件，法院在進(jìn)行司法審查的時(shí)候可以合并審理并分別做出裁決。

2.3 充分發(fā)揮商事調(diào)解的作用

速度快，廉價(jià)，隱秘性強(qiáng)是商事調(diào)解與司法審判、仲裁相比所具有的優(yōu)勢，上海自貿(mào)區(qū)的健康發(fā)展和建設(shè)穩(wěn)定的市場秩序離不開商事調(diào)解的廣泛運(yùn)用。

2.4 重視法律服務(wù)業(yè)的作用

上海的律師、公證、和司法鑒定的專業(yè)素養(yǎng)和國際化素養(yǎng)出于一個(gè)比較高的水平。這種高水平的專業(yè)素養(yǎng)在提供優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)、規(guī)范行為以及反映相關(guān)訴求能夠在自貿(mào)區(qū)建設(shè)過程中充分發(fā)揮其高素質(zhì)水平作用。在涉及到負(fù)面清單，國際貿(mào)易規(guī)則或慣例以及外國的相關(guān)最新法律法規(guī)方面，這些高水平的法律人才就會發(fā)揮其自身的專業(yè)優(yōu)勢和素養(yǎng)，使其中在涉外爭端解決解決充分發(fā)揮人才作用，從而更有利于預(yù)防和化解矛盾，以及自貿(mào)區(qū)的法制環(huán)境建設(shè)。

法制建設(shè)在中國與伙伴國建設(shè)自貿(mào)區(qū)過程中扮演著重要角色，良好而完備的法律環(huán)境保證了自貿(mào)區(qū)制度建設(shè)健康順利的進(jìn)行。爭端解決機(jī)制在中國的自貿(mào)區(qū)制度建設(shè)中顯得尤為重要。因?yàn)楝F(xiàn)存的自貿(mào)區(qū)爭端解決機(jī)制不但是解決自貿(mào)區(qū)成員之間貿(mào)易爭端的重要法律基礎(chǔ)，而且為中國（上海）自貿(mào)區(qū)的未來制度建設(shè)提供實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。在自貿(mào)區(qū)制度建設(shè)的過程中，爭端解決機(jī)制是其重要的組成部分，其中最重要的是其形式的選擇，上海自貿(mào)區(qū)的建設(shè)和發(fā)展可以借鑒中國自貿(mào)區(qū)爭端解決機(jī)制，這也是制度設(shè)計(jì)靈活性和有效性的一種體現(xiàn)。

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