高玉超

摘 要：在我國(guó)，大股東占有絕大數(shù)股份，擁有著公司的實(shí)際控制權(quán)。大股東們利用這些控制權(quán)直接或間接的侵害中小股東利益，且這種侵害方式有許多種。如直接占用資金、關(guān)聯(lián)交易、違規(guī)擔(dān)保等。這些行為嚴(yán)重侵害了中小股東利益，阻礙了社會(huì)主義資本市場(chǎng)的健康發(fā)展。本文通過(guò)對(duì)大股東侵害行為的表現(xiàn)形式進(jìn)行闡述與分析，并提出了一些相關(guān)建議，來(lái)規(guī)范大股東的侵害行為。

關(guān)鍵詞：我國(guó)上市公司；大股東侵害行為；解決方案

近年來(lái)針對(duì)公司治理的研究表明：集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)成為一種普遍現(xiàn)象并保持相對(duì)的穩(wěn)定.。在這種股權(quán)集中下，大股東利用手中控制權(quán)肆意侵害小股東權(quán)益的行為經(jīng)常發(fā)生。這種侵害行為將對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)實(shí)體產(chǎn)生很嚴(yán)重的負(fù)面沖擊，導(dǎo)致我國(guó)的社會(huì)主義資本市場(chǎng)秩序受到嚴(yán)重影響。因此在我國(guó)上市公司治理中，如何保護(hù)中下股東權(quán)益，同時(shí)防范大公司的侵害行為是非常重要的。

1.大股東侵害行為的表現(xiàn)

1.1 直接占用資金

在我國(guó)上市公司中，大股東通常會(huì)直接占用上市公司的巨額資金，并且延期不予歸還；而本身作為債權(quán)人的上市公司，也對(duì)此情況無(wú)可無(wú)奈何吧，不能進(jìn)行追討。盡管監(jiān)管部門出臺(tái)各種措施大力清欠，但此情況卻屢禁不止。由于資金被大股東無(wú)緣由長(zhǎng)期占用，上市公司流動(dòng)資金極度匾乏，正常經(jīng)營(yíng)受到嚴(yán)重影響。

1.2 違規(guī)擔(dān)保

在我國(guó)的上市公司中，大股東通常都要上市公司為其貸款提供擔(dān)保，間接利用公司資產(chǎn)謀利。同時(shí)當(dāng)大股東不能歸還貸款時(shí)，將違反法律和法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，達(dá)成有效合同，上市公司將附有相應(yīng)的責(zé)任，同時(shí)享有對(duì)大股東的追償權(quán)。但是在我國(guó)這種追償權(quán)通常情況下是很難實(shí)現(xiàn)的，這便造成了大股東侵占上市公司資金的情況。大股東們正是通過(guò)這樣的方式，來(lái)欺壓上市公司間接占用其資產(chǎn)，達(dá)到獲利的目的。

1.3 關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)交易是有相互關(guān)聯(lián)的企業(yè)之間發(fā)生的交易，通常是具有不公平結(jié)果的交易。大股東可以通過(guò)關(guān)聯(lián)交易將上市公司的利潤(rùn)或資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給自身，如大股東可以以低價(jià)購(gòu)入上市公司產(chǎn)品或高價(jià)賣出原材料等方式達(dá)到私利。造成這樣的情況的原因有很多，主要原因是信息的不對(duì)稱與外部監(jiān)督的不嚴(yán)格。交易信息的不對(duì)稱使得中小股東很難得知交易的真實(shí)性，而外部監(jiān)督的不嚴(yán)更使得中小股東難以得到有用信息，從而去覺(jué)察這種情況。就這樣，大股東就可以利用關(guān)聯(lián)交易這一重要手段來(lái)侵占上市公司利益。

1.4 內(nèi)幕消息與利潤(rùn)操縱

大股東本身?yè)碛邢忍斓某止蓛?yōu)勢(shì)，可以得到公司所有內(nèi)部信息，知道公司經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)情況等真實(shí)全面的信息；同時(shí)由于大股東的持股優(yōu)勢(shì)，他又可以參與決定公司的經(jīng)營(yíng)決策。而相對(duì)應(yīng)的，中小股東只能知道公司發(fā)放的片面的信息，也不能參與公司的經(jīng)營(yíng)決策。因此在利益的驅(qū)動(dòng)下，大股東通過(guò)信息操縱控制股價(jià)，誤導(dǎo)中小信息使用者，從而達(dá)到獲利。同時(shí)也可以制定對(duì)大股東有利的公司制度或方案，來(lái)侵占中小股東利益。如定向增發(fā)，大股東間接獲利。對(duì)中小投資者來(lái)說(shuō)，大股東結(jié)合內(nèi)幕消息與利潤(rùn)操縱的做法更加隱蔽，更容易受其誤導(dǎo)。

2.大股東侵害行為的分析

2.1 相關(guān)法律力度不夠且體系不健全

大股東侵占小股東利益的行為之所以泛濫，其中一個(gè)重要原因便是相關(guān)法規(guī)的懲罰力度不夠，使得大股東的違法成本低但是其侵權(quán)的違法收益卻相當(dāng)高，這就造成了大股東為了自身利益敢于違法違規(guī)的現(xiàn)象。另一個(gè)重要原因是由于我國(guó)相關(guān)的法律總是落后于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，使得現(xiàn)有的法律法規(guī)不能很好反應(yīng)與制約社會(huì)經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，造成了我國(guó)相關(guān)法規(guī)的體系不健全，導(dǎo)致大股東可以發(fā)現(xiàn)相關(guān)法律的漏洞。大股東利用這些法律漏洞就可以肆意侵害公司與小股東利益，且不用承擔(dān)法律后果或只承擔(dān)很小一部分后果，就可以獲得巨大收益。

2.2 公司內(nèi)部機(jī)制不完善

在股權(quán)高度集中、股權(quán)分離不到位的情況下， 不完善的內(nèi)部機(jī)制容易造成公司內(nèi)部權(quán)利不均衡，使得股東大會(huì)不能發(fā)揮應(yīng)有的職能，監(jiān)事會(huì)職責(zé)不能順利執(zhí)行，造成了嚴(yán)重后果。其一，大股東可以獨(dú)自掌握上市公司權(quán)利，控制公司的經(jīng)營(yíng)與發(fā)展；其二，中小股東不能影響企業(yè)，使得他們不能行使自身權(quán)利，從而對(duì)企業(yè)的發(fā)展也不再關(guān)住。這樣一來(lái)，上市公司就沒(méi)有了制約與監(jiān)督大股東的能力，大股東就可以利用其控股地位，掌控上市公司，通過(guò)直接與間接方式來(lái)侵害上市公司利益。

3.上市公司大股東侵害行為的解決方案

在我國(guó)上市公司，擁有控股地位的股東侵害行為的時(shí)常發(fā)生，有我國(guó)獨(dú)特的社會(huì)經(jīng)濟(jì)體制的因素，但其主要因素是其控股地位、外部監(jiān)督與懲罰的不利以及內(nèi)部中小股東不積極行使自身權(quán)利有關(guān)要想解決大股東的侵害問(wèn)題，就要從兩個(gè)方面入手一個(gè)是外在的強(qiáng)制約束：法律范圍、強(qiáng)度上的約束，企業(yè)內(nèi)部與外部的制約與監(jiān)督。另一個(gè)是內(nèi)在的中小股東內(nèi)部的抱團(tuán)監(jiān)督抵制。

3.1 完善相關(guān)的法律保護(hù)制度我股上市公司侵害行為的多樣化，就預(yù)示著我國(guó)要進(jìn)一步的完善相關(guān)的法律制度。如：（1）事前的預(yù)防。加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部信息的披露，完善積累投票制，加強(qiáng)我國(guó)股東大會(huì)中小股東表決參與的權(quán)利。（2）事中的救濟(jì)幫助。當(dāng)大股東侵害行為發(fā)生時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)積極主動(dòng)幫助中小股東去追回自身利益。視情況的嚴(yán)重程度，國(guó)家機(jī)關(guān)可以縮短辦案程序或采用強(qiáng)制手段等方法。 （3）事后的防范。當(dāng)侵害行為發(fā)生后，國(guó)家機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)事件進(jìn)行分析總結(jié)，對(duì)一些事件可以進(jìn)行選宣傳教育，提醒中小股東進(jìn)行防范，同時(shí)進(jìn)一步完善相關(guān)法律。

3.2 加強(qiáng)法律與與社會(huì)組織監(jiān)管力度

大股東敢于去實(shí)施這種侵害行為，是由于大股東獲利遠(yuǎn)大于其所獲得的弊，而且這種弊很有可能不會(huì)被發(fā)現(xiàn)。所以在完善相關(guān)的法律保護(hù)制度的同時(shí)，就要加強(qiáng)行政機(jī)構(gòu)約束力度，也就是加強(qiáng)處罰力度，使大股東獲弊遠(yuǎn)大于其所獲得的利。處罰即包括金錢上的也包括權(quán)利、名譽(yù)上的，如剝奪其某項(xiàng)控股權(quán)的實(shí)施、對(duì)這種侵害行為進(jìn)行通報(bào)批評(píng)等。這就需要法律機(jī)關(guān)與社會(huì)組織的有利配合與監(jiān)督。

3.3 優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

大股東侵權(quán)行為其根源就是大股東的絕對(duì)控股權(quán)，而優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)就是要稀釋大股東的持股比重，從而防止一股獨(dú)大的現(xiàn)象。稀釋大股東的持股比重有兩種方式：其一是對(duì)大股東進(jìn)行直接減持即減少大股東持股比例，其二是外機(jī)構(gòu)或社會(huì)公眾發(fā)行股權(quán)，增加其他股東持股比重，縮短其與大股東的持股差距，間接對(duì)大股東股權(quán)進(jìn)行稀釋。不論采用哪種方式，都是為了稀釋大股東持股比重，防止其一股獨(dú)大，絕對(duì)控制整個(gè)企業(yè)。最終使的股東之間形成相互制衡的局面。所以優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)是預(yù)防大股東侵害行為的重要手段。

3.4促成中小股東抱團(tuán)行動(dòng)

在我國(guó)上市公司中，大股東的侵害行為通常是比較隱蔽的，這就使得外界很難發(fā)現(xiàn)與監(jiān)督這種行為，這就需要內(nèi)部利益相關(guān)者去監(jiān)督審查公司的發(fā)展與打股東的行為。而在企業(yè)的發(fā)展與變化中，中小股東又處于極端劣勢(shì)地位，被大股東所壓制，使得單個(gè)中小股東很難去行使自身權(quán)利，這就要求中小股東進(jìn)行抱團(tuán)，整合股份，反抗大股東的獨(dú)裁，從而在公司占有一席之地。因?yàn)橹行」蓶|人員的多樣、復(fù)雜性與不確定性，這就要就中小股東尋找一個(gè)可以代表自身利益的組織或個(gè)人來(lái)維護(hù)自身利益。這個(gè)組織或個(gè)體可以代表中小股東進(jìn)入股東大會(huì)，形式中小股東權(quán)利，監(jiān)督企業(yè)發(fā)展，參與企業(yè)決策，維護(hù)中小股東利益。（作者單位：河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

[1] 侯曉紅.我國(guó)上市公司大股東占款行為研究 ，中國(guó)財(cái)經(jīng)出版社 2009 .

[2] 王磊.論我國(guó)公司法對(duì)中小股東權(quán)益的完善.山西財(cái)經(jīng)大學(xué).2012.

[3] 張睛. 資產(chǎn)注入中的大股東侵害行為及其制約對(duì)策研究. 首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué) .2013.

[4] 郝志文. 上市公司對(duì)大股東占資行為的危害與對(duì)策 .中國(guó)國(guó)貿(mào).2010.