作者簡介：呂欣霖（1991—），女，漢，黑龍江大慶人，在讀研究生，西南民族大學法學院，研究方向：民商法。

摘要：隨著國內外網絡用戶的增加，越來越多的人可能因為有意或無意的使用了別人的著作成果，在商業(yè)上給著作權人造成了巨大的經濟損失，引起了很多的著作權糾紛。本文先對網絡著作權的特點做基本的介紹，最后對網絡著作權侵權損失范圍、計算方法提出一些合理化建議。

關鍵詞：網絡著作權；網絡侵權；著作權保護

一、網絡著作權概述

網絡著作權，主要是著作人對其創(chuàng)作的網絡作品所享有的人身權與財產權。①網絡作品，從廣義上看，在計算機網絡上發(fā)表的作品都是網絡作品。具體而言，網絡作品即是借助于數(shù)字化技術產生并在網絡上運行，擁有二進制數(shù)字編碼形式的、具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式加以復制的文學、藝術和科學智力創(chuàng)作成果。②

網絡著作權的特點主要有：地域的虛擬性，這使得侵權行為根本無法在地域上確定下來，因此很難得到相應的國家或地區(qū)網絡著作權的法律保護；網絡著作權主體身份難以確定，出現(xiàn)著作權糾紛，對于誰是真正的作者，確認起來很困難；網絡著作權客體形式是網絡作品，它是通過現(xiàn)代計算機和網絡技術形成的無形的數(shù)字電子符號，即作品的數(shù)字化。 ③

二、我國網絡著作權法律保護制度的完善建議

《著作權法》第四十八條規(guī)定，“侵犯著作權或者與著作權有關的權利的，侵權人應當按照權利人的實際損失給予賠償；實際損失難以計算的，可以按照侵權人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。權利人的實際損失或者侵權人的違法所得不能確定的，由人民法院根據侵權行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償?！?/p>

該條規(guī)定是確定著作權侵權賠償數(shù)額的基本規(guī)定，也就是說權利人有三種選擇方式：權利人因侵權行為所受實際損失、侵權人因侵權所得利益、法定賠償。但是，這三種方式并不是隨意選擇的，若權利人主張實際損失，則要舉證證明，若主張侵權人的侵權所得利益，則很難舉證侵權人究竟獲得多少違法所得，此時法律規(guī)定權利人只要證明侵權人因其侵權行為有所得收入即可，其他關于成本及必要費用的舉證責任則轉移給了侵權人。只有這兩種方法仍不能確定權利人的損失時，才可適用法定賠償，最高不超過50萬元。

1、關于權利人實際損失的計算方式。在傳統(tǒng)的著作權侵權案件中，作品的形式是具體的、實在的，區(qū)別于網絡作品的抽象性、虛擬性。以往司法實踐中，被侵權人的實際損害都是按公式計算的，即復制品發(fā)行減少量或侵權復制品銷售量×發(fā)行復制品單位利潤=權利人的實際損失。發(fā)行減少量難以確定的，按侵權復制品銷售量確定。

現(xiàn)實生活中，減少量與銷售量其中至少有一個可以很容易地被確定下來，即使不能確定侵權復制品的銷售量，也可將侵權復制品的復制數(shù)量確定為銷售量。但在網絡著作權侵權案件中，作品往往是以數(shù)字化形式被非法轉載、復制或上傳，其侵權復制品的數(shù)量難以確定，更不能確定給權利人帶來多大的實際損失。

很多時候，網絡作品的著作權人并沒有將作品通過付費方式許可他人使用，那也不能完全說沒有借鑒的方法，我們可以通過相同或類似的網絡作品許可使用的付費情況來做參照，確定尚未許可使用的作品的許可使用費，以此來計算權利人的實際損失。

若該作品已經同他人簽訂了許可使用合同，侵權人的侵權行為阻礙了合同的正常履行，那么則將合同中的預期利益定為權利人的實際損失。

例如，我國文字作品侵權的賠償額是通過計算作品稿酬的方式確定的，原創(chuàng)作品每千字30-100元，改編作品每千字10-50元，匯編作品每千字3-10元，翻譯作品每千字20-80元，注釋每千字30-100元。該規(guī)定也可使用在網絡文字作品侵權額的計算上，最后根據作品知名度、作者知名度、侵權期間的市場影響力、侵權人的過錯程度、創(chuàng)作難度、創(chuàng)作成本等因素，在稿酬規(guī)定的2至5倍內確定賠償數(shù)額。

2、關于侵權人獲得違法所得的計算方式。在民法侵權損害賠償中，是以填平損害為原則，而在《著作權法》的第四十八條中明確規(guī)定可以按照侵權人的違法所得給予賠償，這一規(guī)定明顯不是填平損害基本原則的運用，而是在現(xiàn)有賠償制度基礎上對法律的創(chuàng)新。因為在網絡環(huán)境中，權利人的損失難以確定，如若不以這種形式對被侵權人進行賠償，那么被侵權的利益則很可能得不到維護。用侵權人的違法所得來賠償被侵權人，會起到懲罰與賠償雙向作用，確實是不錯之舉。

然而，有學者認為這樣的方法背離了民法中關于侵權損害賠償基本原則，即填平損害原則，是行不通的。其實，筆者認為并無阻礙，因為在四十八條中已經規(guī)定，運用這一賠償方法的前提是實際損失難以確定時，還是有先后順序之分的，并沒有任由權利人選擇。在實際損失難以計算的情況下，既然能通過侵權人的違法所得來彌補損失，為何不是一種良策，我更贊同這是侵權損害賠償在網絡著作權方面的法律創(chuàng)新，是為了適應時刻發(fā)展的網絡環(huán)境，同時，不論在傳統(tǒng)媒介，還是網絡媒介中，這一規(guī)定都能很好地適用，給賠償數(shù)額的計算帶來極大便利。

在侵權人的違法所得中應包含：產品銷售利潤、營業(yè)利潤和凈利潤。一般以營業(yè)利潤作為賠償數(shù)額，若造成嚴重后果，可以以產品銷售利潤作為賠償數(shù)額，反之，情節(jié)不嚴重，在侵權期間主動終止，可以以凈利潤作為賠償數(shù)額。由此看來，主觀惡性程度低、損害后果情節(jié)不嚴重，是可以以輕的標準確定賠償數(shù)額的。

3、關于法定賠償需要考量的因素?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定，“人民法院在確定侵權賠償數(shù)額時，可以根據被侵權人的請求，按照其因侵權行為所受直接經濟損失和所失預期應得利益計算賠償數(shù)額；也可以按照侵權人因侵權行為所得利益計算賠償數(shù)額。侵權人不能證明其成本或者必要費用的，其因侵權行為所得收入，即為所得利益。被侵權人損失額不能確定的，人民法院依被侵權人的請求，可以根據侵害情節(jié)在人民幣500元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元?！?/p>

該條解釋，是對《著作權法》四十八條關于“50萬元以下”賠償數(shù)額的具體解釋。法定賠償中50萬元以下范圍是由法官根據參考因素自由裁量的，該條解釋的出臺也是為了極大限制法官的自由裁量權。從50萬元以下的賠償，限制成500到30萬元，因為實踐中，多數(shù)案例賠償金額并不大，設定的范圍在500元到30萬元?？紤]到主觀因素和結果嚴重程度，則可超過30萬元，最高不超過50萬元。應該考慮的因素具體包括：原告實際損失、被告侵權獲利、合理許可使用費、作品知名度、作品市場價值、創(chuàng)作難度、創(chuàng)作成本、主觀過錯、損害后果等。因此，法官并不是任意的裁量，而是要參考以上因素再去裁量。

綜上所述，損害賠償數(shù)額的確定依然要堅持填平損害為原則，即以權利人的實際損失為主，在實際損失無法確定時，才可適用侵權人的違法所得，參照關于稿酬等相關規(guī)定，將記損公式具體化。最后，在以上兩種方法都不能確定權利人的損失時，依照法定賠償進行賠付，同時限制法官的自由裁量權，分等級、分程度的綜合考慮上文所提因素，客觀公正地確定賠償數(shù)額。（作者單位：西南民族大學法學院）

項目基金：本項目得到西南民族大學研究生創(chuàng)新型科研項目資助，創(chuàng)新項目編號為：CX2015SP15

參考文獻：

[1]朱宗華，網絡環(huán)境下著作權侵權保護，遼寧師范大學，2005年.

[2]金鑫，試論網絡環(huán)境下的著作權保護問題，黑龍江政法管理干部學院學報，2007年.

[3]叢立先，網絡版權問題研究，武漢大學出版社，2007年1月第1版.

注解：

①朱宗華，網絡環(huán)境下著作權侵權保護， 遼寧師范大學，2005年.

②金鑫，試論網絡環(huán)境下的著作權保護問題，黑龍江政法管理干部學院學報，2007年.

③叢立先，網絡版權問題研究，武漢大學出版社，2007年1月第1版.