王芳 王向陽

近日，有關(guān)京東董事長兼CEO劉強(qiáng)東近26億元股票期權(quán)財(cái)產(chǎn)隔離安排的帖子驟然升溫，被尊為“《婚姻法》教程”的熱帖一轉(zhuǎn)再轉(zhuǎn)。

京東董事會(huì)今年5月批準(zhǔn)了一項(xiàng)針對(duì)公司董事長兼CEO劉強(qiáng)東的一項(xiàng)為期10年的薪酬計(jì)劃。劉強(qiáng)東每年只拿1元現(xiàn)金形式底薪和零元現(xiàn)金形式獎(jiǎng)金，被授予了涉及2600萬股京東A級(jí)普通股的購買權(quán)（行權(quán)），涉及股票規(guī)模約占京東總股本的0.9%。在該10年期限內(nèi)，公司不得再向劉強(qiáng)東授予額外股票。8月7日，劉強(qiáng)東與奶茶妹妹結(jié)婚登記消息被放出。

一時(shí)間，“陰謀論”充斥網(wǎng)絡(luò)，通俗點(diǎn)解釋就是，5月份，老劉提前透支了自己10年的薪水和獎(jiǎng)金，價(jià)值26.5億。未來10年收入=0。然后——現(xiàn)在突然宣布結(jié)婚了。也就意味著，這是劉強(qiáng)東在結(jié)婚前保全自己的26億元財(cái)產(chǎn)，甚至有人質(zhì)疑劉強(qiáng)東這是精心安排的婚前財(cái)產(chǎn)保護(hù)計(jì)劃。

法界才俊各顯神通，在此，《CM華夏理財(cái)》邀請(qǐng)兩位精通家族財(cái)富管理的律師，自不同視角給予剖析。

為劉強(qiáng)東與奶茶妹妹正名

王芳（北京大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人“家族辦公室”團(tuán)隊(duì)負(fù)責(zé)人）

看到這些滿天飛的段子之后，我對(duì)如此歪曲這一財(cái)經(jīng)新聞的含意實(shí)在是不能沉默了，作為連續(xù)三年名列世界評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)“錢伯斯”在私人財(cái)富管理領(lǐng)域的“亞太地區(qū)杰出律師” ，本人真想說說此消息背后的法律本質(zhì)含義。

一、劉強(qiáng)東未來10年獲得2600萬股京東A級(jí)普通股的行權(quán)機(jī)會(huì)，不是說他發(fā)財(cái)了，也不是說他婚前獲得多少錢，而是意味著他現(xiàn)在一分錢都沒有，未來可能發(fā)財(cái)，也可能窮光光。

1.首先，我們需要弄清楚，什么叫股票期權(quán)，什么又叫行權(quán)。股票期權(quán)是許多上市公司為了激勵(lì)高管努力為企業(yè)創(chuàng)造價(jià)值的一種薪酬制度，通俗地說，就是公司董事會(huì)給高管一個(gè)在未來時(shí)間段以特定優(yōu)惠價(jià)格購買本公司一定額度股票的權(quán)利。比如說，如果一位高管在一家上市公司服務(wù)滿5年，公司就給予他未來3年里以每股10元的價(jià)格購買本公司10萬股股票的權(quán)利，而此時(shí)公司股票市場(chǎng)交易價(jià)可能是每股20元。

那什么叫行權(quán)呢？意思是說如果給了高管這權(quán)利，剩下的就看你本人用不用了，如果你掏錢按每股10元的價(jià)格買了，這就叫行權(quán)，將來你再按市場(chǎng)價(jià)出售，你就賺錢了。因此，劉強(qiáng)東如果是在結(jié)婚前獲得2600萬股的行權(quán)機(jī)會(huì)，并不是意味著他就有了很多錢，而是說如果將來京東在美國的股票價(jià)格高過了董事會(huì)授予他的行權(quán)價(jià)格，劉強(qiáng)東行權(quán)了再出售，才可能獲益賺錢。

2.筆者查詢了一下京東官網(wǎng)，京東官網(wǎng)2015年8月7日披露了第二季度財(cái)務(wù)報(bào)告。其中關(guān)于對(duì)劉強(qiáng)東的薪酬計(jì)劃的說明翻譯過來就是：京東董事會(huì)于今年5月批準(zhǔn)針對(duì)劉強(qiáng)東的一項(xiàng)為期10年的薪酬計(jì)劃。根據(jù)該計(jì)劃，劉強(qiáng)東在計(jì)劃規(guī)定的10年內(nèi)，每年基本工資為1元，且沒有現(xiàn)金獎(jiǎng)勵(lì)。這一薪酬計(jì)劃之外，還有一項(xiàng)是股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。根據(jù)公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，劉強(qiáng)東已被授予2600萬股普通A股股權(quán)，相當(dāng)于公司所有流通股的0.9%。劉強(qiáng)東獲得的這筆股權(quán)每股執(zhí)行價(jià)格為16.70美元，相當(dāng)于每股ADS價(jià)格（AmericanDepositoryShare）即美國存托股票價(jià)格33.4美元。在該10年期限內(nèi)，公司不得再向劉強(qiáng)東授予額外股權(quán)。

那劉強(qiáng)東到底是賺了還是賠了呢？筆者在翻譯這段財(cái)務(wù)報(bào)告原文時(shí)，順帶也查詢了一下，在寫此文時(shí)，京東的美國存托股票8月10日收盤價(jià)是每股30.06美元，讀者們可以想像一下，劉強(qiáng)東本人行權(quán)價(jià)是33.4美元，可這兩天京東股價(jià)是30美元，這意味著劉強(qiáng)東的2600萬股票期權(quán)分文不值，如果此時(shí)劉強(qiáng)東行權(quán)，他只會(huì)賠錢。

筆者推斷，之所以京東董事會(huì)有這一薪酬計(jì)劃，是想將劉強(qiáng)東本人個(gè)人命運(yùn)與京東的未來發(fā)展緊緊捆綁在一起。對(duì)這位京東創(chuàng)始人兼首席CEO意味著，他將來只有將京東做大做強(qiáng)，讓京東股票大漲，他本人在未來10年才可能行權(quán)收入，否則，如果京東股票跌了，他劉強(qiáng)東未來10年都沒有收入，說不定還要吃奶茶妹妹的軟飯呢！我要贊一下劉強(qiáng)東的勇氣！

3.我想說的是，奶茶妹妹明明知道強(qiáng)哥鋌而走險(xiǎn)，將個(gè)人命運(yùn)押給京東賭博一場(chǎng)，但她仍然義無反顧地嫁給強(qiáng)哥，這也許就是真愛。

二、關(guān)于人們特別操心的劉強(qiáng)東的2600萬股行權(quán)后收益到底是他的婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)還是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的問題，我想從專業(yè)視角談?wù)劰善逼跈?quán)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的共性問題。

1.筆者認(rèn)為，雖然劉強(qiáng)東與奶茶妹妹結(jié)婚時(shí)間不明，但即使此股票期權(quán)是他結(jié)婚前獲得的，那么，未來行權(quán)產(chǎn)生的收益仍然很可能是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。依據(jù)有兩個(gè)，一是廣東省高院就一起涉及到婚前股票期權(quán)行權(quán)收益分割案件的正式答復(fù)。另一個(gè)是《婚姻法》司法解釋二及解釋三。下面一 一說明。

2.筆者查詢到，廣東省高級(jí)人民法院有一個(gè)粵高法民一復(fù)字（2009）5號(hào)批復(fù)，內(nèi)容是說一起夫妻離婚案，男方婚前獲得所在公司股票期權(quán)計(jì)劃525000股，后來倆人結(jié)婚了?；閮?nèi)男方本可以行權(quán)的，但他沒有，結(jié)果離婚后他分三次將股票全部行權(quán)，并且出售獲得經(jīng)濟(jì)收益50萬元。前妻得知此事到法院提起離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛，要求分割前夫離婚后行權(quán)的收益，中級(jí)法院請(qǐng)示省高院，高院回復(fù)說：男方婚前取得的股票期權(quán)，是XT科技公司作為一種激勵(lì)機(jī)制而賦予員工有條件地購買本企業(yè)股票的資格，并非具有確定價(jià)值的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益。該期權(quán)要轉(zhuǎn)化為可實(shí)際取得財(cái)產(chǎn)權(quán)益的股票，必須以員工在公司工作時(shí)間的積累為前提條件。

在二人婚姻關(guān)系存續(xù)期間，男方的部分股票期權(quán)可行權(quán)并獲得財(cái)產(chǎn)權(quán)益。雖然男方是在離婚后才行使股票期權(quán)，但無法改變其在婚姻關(guān)系存續(xù)期間可以行使部分期權(quán)并獲得實(shí)際財(cái)產(chǎn)權(quán)益的事實(shí)。根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條，參照最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》第十一條、第十二條的規(guī)定，男方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間可通過行使股票期權(quán)獲得的該部分股票財(cái)產(chǎn)權(quán)益，屬于在婚姻關(guān)系存續(xù)期間明確可以取得的財(cái)產(chǎn)性收益，宜認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

由此，筆者可以說，劉強(qiáng)東雖在結(jié)婚后每年工資只有1元，但他的勞動(dòng)價(jià)值表現(xiàn)在京東股票價(jià)格的增長上，所以，如果不考慮股票期權(quán)是否附加其他特定條件，如果未來他行權(quán)，無論婚姻狀況如何，行權(quán)2600萬股的收益都很可能是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

3.第二個(gè)依據(jù)是《婚姻法》司法解釋二第十一條：婚姻關(guān)系存續(xù)期間，下列財(cái)產(chǎn)屬于《婚姻法》第十七條規(guī)定的“其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)”：一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資取得的收益；《婚姻法》第十七條第三項(xiàng)規(guī)定的“知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益”，是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實(shí)際取得或者已經(jīng)明確可以取得的財(cái)產(chǎn)性收益；另外，《婚姻法》司法解釋三第五條：夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

通讀以上法條，不用我解釋，各位已經(jīng)明白了，《婚姻法》對(duì)于股票等財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的認(rèn)定，主要是看高管們所獲得的期權(quán)收益是不是來源于他在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的勞務(wù)付出，而不是看他何時(shí)行權(quán)。

總結(jié)第二大條，如果假定京東董事會(huì)授予劉強(qiáng)東的股票期權(quán)計(jì)劃沒有附加其他特定條件，也沒有考慮到他的歷史貢獻(xiàn)，我僅從財(cái)務(wù)年報(bào)中看到的簡(jiǎn)單行文來分析的話，結(jié)論就是：如果劉強(qiáng)東是在結(jié)婚后獲得2600萬股的股票期權(quán)計(jì)劃的，那么未來行權(quán)收益應(yīng)該是夫妻共同財(cái)產(chǎn)；如果劉強(qiáng)東是在結(jié)婚前獲得2600萬股股票期權(quán)計(jì)劃的，那么未來行權(quán)收益也應(yīng)該是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。注意，此處沒有區(qū)分他行權(quán)是用個(gè)人財(cái)產(chǎn)行權(quán)，還是用夫妻共同財(cái)產(chǎn)行權(quán)，僅僅只是談了出售股權(quán)收入減去行權(quán)本金后的所得收益。

其實(shí)，一家上市公司的股票期權(quán)計(jì)劃實(shí)際是比較復(fù)雜的，筆者曾代理的一個(gè)涉及到股票期權(quán)離婚案件，當(dāng)時(shí)法官從上市公司調(diào)取回來的股票期權(quán)方案文件厚厚一摞，在人力資源部的解釋下才弄明白好多條款。有很多高科技上市公司在授予高管股票期權(quán)計(jì)劃時(shí)附有諸多條件，例如是鑒于高管歷史貢獻(xiàn)而給期權(quán)，還是要求未來任職服務(wù)滿一定期限才給期權(quán)，還包括行權(quán)者是用個(gè)人財(cái)產(chǎn)行權(quán)，還是用夫妻共同財(cái)產(chǎn)行權(quán)，這些條件都會(huì)影響到行權(quán)收入的性質(zhì)判斷。如果劉強(qiáng)東的股票期權(quán)計(jì)劃還有諸多附加條件，那這結(jié)論就不一定了，在此就不一 一分析了，省得把大伙兒弄暈了。

綜上所述，筆者認(rèn)為，一是奶茶妹妹已經(jīng)將自己未來婚姻的命運(yùn)與劉強(qiáng)東的股票期權(quán)計(jì)劃捆綁在一起了，可以說，這對(duì)夫妻與京東基本上是“一榮俱榮，一損俱損”的關(guān)系；第二，2600萬股期權(quán)婚前沒實(shí)現(xiàn)啥價(jià)值，強(qiáng)哥自然也沒有什么婚前轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的必要，這是讀者對(duì)太專業(yè)消息的誤解，與其我們來操心他的婚姻財(cái)產(chǎn)保護(hù)計(jì)劃，還不如大伙兒一起去喝奶茶吧。

涉外法視角下的婚姻財(cái)產(chǎn)

王向陽（中國執(zhí)業(yè)律師，對(duì)國內(nèi)外法律均有較深的專業(yè)研究能力，現(xiàn)致力于從事家族信托法律實(shí)務(wù)和研究）

此前關(guān)于強(qiáng)哥期權(quán)財(cái)產(chǎn)的歸屬問題討論，均依據(jù)的是國內(nèi)法律，忽視了其涉外法的因素，也就是說，這個(gè)期權(quán)的歸屬涉及涉外因素，具備涉外民事關(guān)系的特征，本人以此視角略抒己見。

京東集團(tuán)是2014年5月22日在美國納斯達(dá)克證券交易所掛牌交易的，劉強(qiáng)東作為集團(tuán)控制人的股票和期權(quán)行權(quán)后購買的股票，正被和將被保管和存放于納斯達(dá)克證券交易所或證券登記結(jié)算公司，而交易所和結(jié)算公司均位于美國境內(nèi)，這便涉及到法律的跨界（國界）適用問題了。

作為中國人的劉強(qiáng)東和奶茶妹妹結(jié)婚，其婚姻關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用中國法律，這在普通情形下沒有疑問。但他們婚姻關(guān)系涉及的財(cái)產(chǎn)通過上面的分析可以看出，劉強(qiáng)東的財(cái)產(chǎn)——京東集團(tuán)的股票被保管在中國境外的交易所或結(jié)算公司，位于美國紐約州。按照確定涉外民事關(guān)系的要素，婚姻關(guān)系涉及財(cái)產(chǎn)位于境外的，當(dāng)然屬于涉外民事關(guān)系了。

紐約州法律規(guī)定，對(duì)于兩個(gè)外國人之間的婚姻關(guān)系涉及婚姻財(cái)產(chǎn)在紐約州的，紐約州法院可以擁有此類案件的管轄權(quán)，因此，一旦“劉奶組合”出現(xiàn)裂痕，如果原告一方選擇在紐約州起訴，紐約州法院一般不會(huì)拒絕受理此類糾紛。

上邊分析的是第一層次的問題，屬于程序?qū)用娴墓茌牂?quán)問題，但具體確定婚姻財(cái)產(chǎn)如何劃分應(yīng)當(dāng)適用哪一國的法律，這是如何適用實(shí)體法的問題。

紐約州法律對(duì)婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)的處理原則是公平原則，并非如國內(nèi)《婚姻法》規(guī)定的婚后夫妻財(cái)產(chǎn)共有原則（沒有財(cái)產(chǎn)協(xié)議時(shí)）。它需要綜合各種因素，依據(jù)英美法秉承的自然正義原則，確定婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)的歸屬。

關(guān)于期權(quán)歸屬問題，已有判例顯示了法官關(guān)于此類財(cái)產(chǎn)歸屬的態(tài)度，比如，如果期權(quán)是對(duì)于行權(quán)者過去（即結(jié)婚前）經(jīng)營業(yè)績(jī)的獎(jiǎng)勵(lì)，那么其行權(quán)所得的股票就有可能屬于婚前財(cái)產(chǎn)；如果期權(quán)激勵(lì)是對(duì)行權(quán)者未來（結(jié)婚后）經(jīng)營成果的激勵(lì)，那么這部分財(cái)產(chǎn)就有可能屬于婚后財(cái)產(chǎn)，奶茶妹妹也就有可能分得其中的份額。但是，如此得出結(jié)論仍然不夠嚴(yán)謹(jǐn)，因?yàn)榉ü贂?huì)綜合期權(quán)確權(quán)時(shí)間以及行權(quán)情況、雙方的財(cái)產(chǎn)以及健康保障狀況、雙方的過錯(cuò)情況、相關(guān)訴訟提起的時(shí)間、在財(cái)產(chǎn)上處于弱勢(shì)一方的權(quán)益保護(hù)甚至強(qiáng)哥對(duì)于家務(wù)勞動(dòng)的參與程度（詫異了吧，這大抵是美國人鼓勵(lì)回歸家庭吧，就是說別把你那些賺錢的事太當(dāng)回事，家也重要）等諸多因素，來確定婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)的最終歸屬。

實(shí)際上，要想真正實(shí)現(xiàn)婚姻財(cái)產(chǎn)的隔離，還是利用信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立原則設(shè)立家族信托更為徹底。