劉繪+沈慶劼

摘要：伴隨著我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的增長，由監(jiān)管真空所導致的風險事件已引起了監(jiān)管層的高度關(guān)注。我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸存在的問題主要源于民間借貸的法律缺失，長期實施的機構(gòu)監(jiān)管模式以及金融約束政策，相對弱勢的行為監(jiān)管以及行業(yè)組織。在美國，原有制度較好地適應(yīng)了對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管，關(guān)注點較多體現(xiàn)在對于審慎監(jiān)管與行為監(jiān)管，以及對于市場效率與消費者保護之間的權(quán)衡，其將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸納入證券監(jiān)管框架的制度設(shè)計目前依然存在一定的爭議；在英國，從“三方監(jiān)管”向“雙峰監(jiān)管”架構(gòu)的轉(zhuǎn)變是當前P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管體系形成的制度背景，因此其較為重視行為監(jiān)管與消費者保護，行業(yè)自律在監(jiān)管中發(fā)揮了極其重要作用，當前英國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管體現(xiàn)出明顯的從嚴趨勢。

關(guān)鍵詞：P2P網(wǎng)絡(luò)借貸；監(jiān)管套利；非法集資；行為監(jiān)管；機構(gòu)監(jiān)管；金融約束；民間借貸；行業(yè)自律；國際經(jīng)驗

中圖分類號：F830.51 文獻標識碼：A 文章編號：1007-2101（2015）02-0056-06

P2P（Peer-to-Peer）網(wǎng)絡(luò)借貸是基于互聯(lián)網(wǎng)平臺，實現(xiàn)的點對點之間的直接借貸，借貸過程無需金融中介的參與。2005年3月英國Zopa網(wǎng)站開通，標志著P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的誕生，截至2013年底，Zopa網(wǎng)站的交易額以年均超過50%的速度高速增長。2006年，美國第一家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺Prosper上線；同年，我國第一家P2P借貸公司宜信成立；2007年，目前全球最大的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺Lending Club成立；同年，我國第一家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺“拍拍貸”成立。2011年以來，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)以年均500%的速度爆發(fā)式增長。2013年，全年成交額超過2 000億元人民幣。截至2014年6月末，我國P2P平臺數(shù)量已達911家。但目前我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸依然處于監(jiān)管真空之中。2014年4月，國務(wù)院表態(tài)將P2P監(jiān)管歸口到銀監(jiān)會；2014年4月，處置非法集資聯(lián)系會議強調(diào)了P2P平臺中介性質(zhì)的“四條紅線”；2014年8月，銀監(jiān)會又提出了P2P監(jiān)管的“五方面內(nèi)容”。自P2P網(wǎng)絡(luò)借貸引起監(jiān)管層高度重視以后，各方進行了大量的論證研討。本文旨在分析我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的現(xiàn)狀和問題，借鑒英美兩國的監(jiān)管經(jīng)驗，提出相應(yīng)的監(jiān)管對策。

一、文獻綜述

（一）國外研究現(xiàn)狀

國外研究主要包括以下幾個方面：第一，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的行業(yè)運營。Andrea（2013）研究了P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的借款人特征，指出其與微型金融所覆蓋的人群幾乎一致，所以可以認為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是傳統(tǒng)微型金融的互聯(lián)網(wǎng)化，且P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的主要競爭對象也應(yīng)為微型金融。所以從這個角度而言，其目前的發(fā)展模式對于傳統(tǒng)商業(yè)銀行的影響是有限的[1]。第二，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的風險控制。Nicholas（2012）研究了借貸小組對于降低違約率的作用，他們都得出了相似的結(jié)論。首先，純粹基于互聯(lián)網(wǎng)關(guān)系的借貸小組無助于降低違約概率，所以其并非有效的社會網(wǎng)絡(luò)設(shè)計。其次，如果互聯(lián)網(wǎng)借貸小組中包括借款人在真實社會中的朋友，則有助于降低借款人的違約概率，說明將現(xiàn)實中的借款小組搬到互聯(lián)網(wǎng)上，其作用是相似的[2]。第三，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的主體行為。Chris（2013）基于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中的照片信息進行了實證分析，研究表明，種族、性別、年齡、外貌等借款人的個人特征因素對于其貸款獲得難度以及利率水平具有顯著性的影響，其中最為明顯的是黑人借款人獲得貸款的難度明顯高于白人，且利率水平也明顯高與白人[3]。Odongo（2013）研究了P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中的羊群效應(yīng)問題。研究表明P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中存在較為明顯的羊群效應(yīng)，投資者不僅依賴于關(guān)于借款人的信息進行投資決策，還會利用其他投資者的行為信息進行投資決策[4]。第四，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的現(xiàn)實意義。Allen（2013）認為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的優(yōu)點主要體現(xiàn)在：借貸雙方通過在平臺上發(fā)布與檢索信息降低了交易費用；金額較小的借款需求有可能被滿足；通過對借款金額的拆分實現(xiàn)了分散化；第五，通過社交網(wǎng)絡(luò)將原本僅限于熟人間的借貸擴展到了更大的范圍[5]。第六，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸存在的問題。Matthias（2014）對于借款人而言，需要面臨隱私保護風險；對于投資人而言，面臨風險包括平臺無法保證信息的真實性以及對于違約貸款難以追索[6]。

（二）國內(nèi)研究現(xiàn)狀

國內(nèi)研究包括以下幾個方面：第一，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的特點與功能。謝平、鄒傳偉（2012）認為互聯(lián)網(wǎng)金融是一種既不同于以商業(yè)銀行為核心的間接融資模式，也不同于以資本市場為核心的直接融資模式的第三種融資模式，其影響是顛覆性的[7]。《中國P2P借貸服務(wù)行業(yè)白皮書2014》指出，我國發(fā)展P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的作用在于解決中小企業(yè)融資難；改善我國的征信體系；培養(yǎng)借款人契約精神；為利率市場化提供樣本[8]。第二，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的模式。葉湘榕（2014）將我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的模式分為四類：純平臺模式，典型代表為拍拍貸；保證本金（利息）模式，典型代表為紅嶺創(chuàng)投和人人貸；信貸資產(chǎn)證券化模式，典型代表為陸金所和有利網(wǎng)；債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式，典型代表為宜信[9]?！吨袊鳳2P借貸服務(wù)行業(yè)白皮書2014》將我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸分為六種類型：純線上模式、債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式、擔保/抵押模式、O2O模式、P2B模式和混合模式。第三，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸對傳統(tǒng)金融業(yè)的影響。劉明彥（2014）指出P2P網(wǎng)絡(luò)借貸相對于商業(yè)銀行的優(yōu)點主要表現(xiàn)在：采取線上操作，交易成本低；節(jié)約了商業(yè)銀行所要接受的資本金監(jiān)管、存貸比監(jiān)管、準備金監(jiān)管、流動性監(jiān)管、合規(guī)性監(jiān)管等監(jiān)管成本；可以通過挖掘社會網(wǎng)絡(luò)獲得更多信用信息[10]。第四，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中的風險。官大飚（2012）指出，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸隱藏的風險主要包括：借款人信用風險；平臺公司挪用客戶資金風險；弱化政府宏觀調(diào)空的效果等[11]。蔡水花（2013）則從我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中借款人的角度，討論了通過P2P網(wǎng)絡(luò)融資可能存在的風險：資金來源合法性風險、觸及高利貸界限風險、隱私泄露風險、非法集資風險、遭受不公平待遇風險、惡意欺詐風險以及聲譽風險[12]。第五，對我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管建議。呂祚成（2013）分析了我國P2P監(jiān)管立法的現(xiàn)狀，介紹了美國、韓國、英國的立法經(jīng)驗，并提出了相應(yīng)的立法建議[13]。張曉樸（2014）提出了我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的十二條原則[14]，因為其較為深刻的理論分析，和作者獨特的監(jiān)管層背景，其觀點被各方充分關(guān)注，預期將對此后一兩年的政策產(chǎn)生重要影響。

（三）國內(nèi)外研究述評

從國內(nèi)外現(xiàn)有研究成果來看，本文認為：第一，國內(nèi)外研究的側(cè)重點明顯不同。國外研究側(cè)重于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的風險控制方法以及P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中的市場主體行為；國內(nèi)研究側(cè)重于我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的模式、風險與監(jiān)管對策。筆者認為，這是因為國內(nèi)的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸源于金融管制下的監(jiān)管套利，其內(nèi)在本質(zhì)已經(jīng)被嚴重扭曲。第二，我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸并不具備應(yīng)有的內(nèi)在邏輯，而是源于監(jiān)管套利。在國外，一方面，由于征信體系的完善與自動化風險評估技術(shù)的進步，由商業(yè)銀行來進行風險分析的意義已經(jīng)不大。另一方面，由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸可以實現(xiàn)風險的分散化，借款人信用狀況相對良好，且投資者具有承擔投資風險的心理，所以銀行以資本匯聚風險的擔保機制的意義，也已經(jīng)相對有限。這是國外P2P網(wǎng)絡(luò)借貸興起的邏輯。而國內(nèi)的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸如上文所述，是一種典型的監(jiān)管套利行為。第三，學界對于我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管建議可能存在系統(tǒng)性偏誤。學者們大多建議建立專門的部分，或頒布專門的法律，甚至改變現(xiàn)有的監(jiān)管體制。但P2P網(wǎng)絡(luò)借貸目前在經(jīng)濟中的影響相對有限，雖然我國監(jiān)管存在很多問題，卻不可能借此產(chǎn)生重要的推動。第四，我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式千變?nèi)f化，難以用典型模式進行概括。筆者認為這是因為P2P在我國只是一種形式，而非一種目的，是為了實現(xiàn)其他金融功能，而建立的一種連接關(guān)系。借以此種形式，可以實現(xiàn)多種金融功能，難以進行有效的分類匯總。第五，基于社交網(wǎng)絡(luò)概念的風險控制手段可能會成為紙上談兵。社交網(wǎng)絡(luò)概念涉及到借款小組、社會資本等概念，是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸剛剛興起時，學界關(guān)注的焦點，當時認為這是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的核心邏輯。但實踐證明，這方面的風險控制手段并不能有效控制風險，與征信機構(gòu)提供的信用評分相比，風險識別能力非常有限。實踐方面，最初實施社交網(wǎng)絡(luò)概念的P2P平臺，大多也逐漸放棄了此種模式。第六，信息披露充分后，行為研究可能成為我國研究的一個著力點。市場主體的行為研究，是國外P2P研究的熱點，由于主要的P2P網(wǎng)站都已經(jīng)公開了相關(guān)數(shù)據(jù)，而研究方法也易于從類似領(lǐng)域平移，所以成果較多。預計在我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的數(shù)據(jù)開放性逐步提高以后，將國外相關(guān)研究平移到國內(nèi)可能會成為我國研究的一個著力點。

二、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的問題研究

近年來，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)風險事件頻發(fā)。在2013年9月至2014年6月的10個月中，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)共新增問題平臺131家，占到2014年6月末所有平臺總數(shù)的13.59%①。在所有問題平臺中，投資人的平均綜合收益率明顯高于正常平臺，87%的問題平臺收益率超過了40%②，遠高于我國監(jiān)管部門規(guī)定的24%的貸款利率上限，其背后更蘊藏了極大的違約風險。

在上述風險事件背后，是我國監(jiān)管制度的缺失，本文認為我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管存在的核心問題主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

1. 我國民間借貸的法律缺失導致P2P網(wǎng)絡(luò)借貸無法可依。純粹意義上的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸本質(zhì)上屬于民間借貸，只是將民間借貸放到了互聯(lián)網(wǎng)上，并增加了一個具有中間人作用的P2P平臺。如果我國已經(jīng)具備了較為完備的民間借貸法律體系，那么對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管立法就已經(jīng)基本建立，只需要對其中與互聯(lián)網(wǎng)因素相關(guān)的部分進行修改，便可適用。所以對于歐美國家而言，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的發(fā)展，并未帶來過于野蠻的生長態(tài)勢，風險也相對可控。但我國原先的民間借貸就存在許多沒有明確界定之處，而互聯(lián)網(wǎng)將這種灰色地帶無限制的放大，并進入人們的視野。治理我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中的亂象，一個關(guān)鍵的問題，是立法先行，只有對于民間借貸的相關(guān)內(nèi)容，有了明確的法律規(guī)范，才能談監(jiān)管主體的行政干預。

2. 我國的機構(gòu)監(jiān)管模式導致P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管主體缺失。從金融監(jiān)管的國內(nèi)外經(jīng)驗來看，功能監(jiān)管能夠適應(yīng)更加多變的金融創(chuàng)新，而機構(gòu)監(jiān)管的優(yōu)點在于可以避免多頭監(jiān)管對于資源的浪費。我國實行的是機構(gòu)監(jiān)管，該種監(jiān)管模式在較長一段時間內(nèi)降低了監(jiān)管成本，適應(yīng)了我國政治與經(jīng)濟的需要。但是隨著影子銀行和各種金融創(chuàng)新的出現(xiàn)，機構(gòu)監(jiān)管的弊端也逐步暴露出來。從2007年P(guān)2P網(wǎng)絡(luò)借貸在我國出現(xiàn)，到2014年國務(wù)院將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管歸口銀監(jiān)會，此間經(jīng)歷了長達7年的監(jiān)管真空。而在我國，有許多類似于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式的類金融活動，他們從形式上看，并不具有金融屬性，但實際上從事了類似于商業(yè)銀行的經(jīng)營活動。在我國現(xiàn)有的機構(gòu)監(jiān)管模式下，此類業(yè)務(wù)在出現(xiàn)之初，無法被納入金融監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管范疇，只有在其經(jīng)濟影響達到一定程度，被高層部門重視以后，才有可能被監(jiān)管。所以P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管主體的缺失是監(jiān)管模式所致，其他尚未進入監(jiān)管層視野的影子銀行也都存在監(jiān)管主體缺失的問題。

3. 我國的金融約束政策導致P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管套利模式。與國外P2P網(wǎng)絡(luò)借貸不同，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的興起更多地源于監(jiān)管套利動因，這與我國所采取的金融約束政策密切相關(guān)。在金融約束政策下，普通企業(yè)無法從事金融業(yè)務(wù)，金融約束政策也保證我國的金融部門獲得了較其他行業(yè)更高的利潤率。在此情況下，不具有金融牌照的企業(yè)，也都希望從事類似于金融的業(yè)務(wù)，從而獲得高額利潤，即監(jiān)管套利動機普遍存在。與此同時，隨著改革開放的深入，越來越多的制度限制被放開，市場主體有了更多的行動空間。這在提升市場效率的同時，也給部分企業(yè)從事監(jiān)管套利提供了手段與可能性。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，通過組合現(xiàn)有的法律結(jié)構(gòu)，重塑了類似于商業(yè)銀行的經(jīng)營模式，從而實現(xiàn)了監(jiān)管套利的目的。

4. 我國行為監(jiān)管落后導致P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管無從下手。次貸危機以后，歐美主要國家相繼成立了保護消費者權(quán)利的行為監(jiān)管部門，將行為監(jiān)管提升到與審慎監(jiān)管同樣的高度。但在我國，一行三會既負責審慎監(jiān)管也負責行為監(jiān)管，且在大部分情況下，行為監(jiān)管被讓位于審慎監(jiān)管。所以目前尚未形成專門金融消費者的法律法規(guī)。而純粹意義上的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，并不會影響金融穩(wěn)定，所以監(jiān)管的主要內(nèi)容在于行為監(jiān)管。從國外經(jīng)驗來看，其也大多由行為監(jiān)管部門主抓，以消費者保護為監(jiān)管的主要目標。但在我國，金融監(jiān)管各個細分行業(yè)中，金融消費者保護的監(jiān)管體系都尚未建立，也無法將其移植到P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管之中，而P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管也不可能引領(lǐng)金融消費者保護的制度變革，所以在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管方面，監(jiān)管層政策出臺較為困難。

5. 我國行業(yè)組織的弱勢地位導致P2P網(wǎng)絡(luò)借貸難以自律。從國際經(jīng)驗來看，行業(yè)自律組織在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸這種相對市場化，且金融屬性較弱的行業(yè)，起到了至關(guān)重要的作用。尤其是在行業(yè)剛剛興起，而正規(guī)的政府監(jiān)管尚未介入之時，行業(yè)自律應(yīng)當扮演最為重要的功能。但在我國的監(jiān)管體系中，行業(yè)組織始終未能發(fā)揮有效作用。且從其他類似行業(yè)的經(jīng)驗來看，行業(yè)組織大多是監(jiān)管機構(gòu)的一個下屬單位，履行監(jiān)管機構(gòu)的部分職能，其與監(jiān)管機構(gòu)是密不可分的。單獨的、真正的、民間的監(jiān)管機構(gòu)在我國金融業(yè)幾乎無法產(chǎn)生實質(zhì)性效果，且多年來的習慣也使市場并不重視行業(yè)自律的監(jiān)管作用。所以盡管我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸領(lǐng)域早已形成了大量行業(yè)性組織，但其擺設(shè)的作用，大于真正自律的作用。相關(guān)的自律公約，也大多沒有實際價值，僅僅是一個題材而已。隨著具有明顯的官方色彩的互聯(lián)網(wǎng)金融專業(yè)委員會的設(shè)立，各界給予了厚望，其實希望其具有類似于監(jiān)管機構(gòu)的部分監(jiān)管職能，而非真正的行業(yè)自律。

三、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的國際經(jīng)驗總結(jié)

美、英兩國是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的發(fā)源地，也是目前全球范圍內(nèi)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸規(guī)模最大的國家之一。美、英兩國對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管都經(jīng)歷了從寬松到嚴格的轉(zhuǎn)變。2009年美國證券交易委員會將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸定性為“證券”，2014年英國行為監(jiān)管局頒布并實施《眾籌監(jiān)管規(guī)則》，分別是兩國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管程度由弱到強轉(zhuǎn)變的重要標志。目前美國證券交易委員會與英國行為監(jiān)管局，分別是兩國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管主體。由于在美、英兩國，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸都采用了純平臺的運作模式，所以行為監(jiān)管相對于審慎監(jiān)管，都是兩國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的主要內(nèi)容，表現(xiàn)為信息披露、公平競爭、消費者保護等內(nèi)容。由于美、英兩國的監(jiān)管框架具有較為明顯的功能監(jiān)管特征，可以更好地應(yīng)對金融創(chuàng)新，所以在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸出現(xiàn)初期，原有的法律與監(jiān)管體系自動對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸進行了必要的監(jiān)管，并未出現(xiàn)明顯的風險事件與監(jiān)管套利現(xiàn)象。

（一）美國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的經(jīng)驗總結(jié)

1. 美國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管制度體現(xiàn)出對原有制度框架的高度依賴性。目前美國對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管為多部門分頭監(jiān)管，聯(lián)邦政府與州政府共同監(jiān)管的架構(gòu)。美國證券交易委員會（SEC）與州一級證券監(jiān)管部門主要負責投資者保護；聯(lián)邦儲蓄保險公司（FDIC）與州一級的金融監(jiān)管部門，以及新設(shè)立的消費者金融保護局（CFPB）主要負責借款人保護。其中美國證券交易委員會（SEC）是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的核心部門。此種模式與美國原有的制度框架存在高度依賴，其與美國的功能監(jiān)管理念相匹配，總體而言，發(fā)揮了較好的監(jiān)管效果。但由于制度基礎(chǔ)不同，美國對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管制度不可能直接照搬到我國。

2. 美國對“證券”的認定尚存爭議，但與我國的“證券”概念并不一致。美國對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸“證券”屬性的認定，具有里程碑意義。一方面，其轉(zhuǎn)變了監(jiān)管對于P2P平臺所發(fā)行的受益權(quán)憑證的法律界定，進而開啟了以信息披露為核心的監(jiān)管模式；另一方面，從此美國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸進入到嚴格監(jiān)管時代，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸變得極其正規(guī)化，然而相應(yīng)的交易成本也居高不下。截至目前，美國業(yè)界對于證券交易委員會（SEC）關(guān)于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的“證券”認定依然存在爭議，美國審計署（GAO）所討論的統(tǒng)一監(jiān)管模式從一定程度上說便是對“證券”認定的否定。美國的“證券”概念相對于我國的“證券”概念，要寬泛得多。所以在我國并不存在這方面的爭議，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺銷售的債權(quán)并不可能被認定為“證券”。

3. 相對于審慎監(jiān)管，行為監(jiān)管是美國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的主要監(jiān)管邏輯。美國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管，側(cè)重行為監(jiān)管，包括對于投資人和借款人的保護兩個主要方面（見表1）。各種監(jiān)管主體、監(jiān)管法律以及目前存在的討論，都是對于上述兩個消費者應(yīng)該進行怎樣的保護，已經(jīng)保護到何種程度的討論。由于美國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸屬于純平臺的正規(guī)模式，并不會因為P2P平臺的破產(chǎn)，而嚴重影響投資人或借款人的利益，對金融穩(wěn)定的影響有限。審慎監(jiān)管旨在通過對市場準入、資本充足率要求、杠桿率和流動性比率要求等限制金融中介的行為，以防止其從事過高風險的行為。但從美國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的模式來看，并不存在此種風險。所以，如果我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸也能堅持國際的純平臺模式，審慎監(jiān)管應(yīng)當也并不重要，監(jiān)管依然會以行為監(jiān)管為主。

4. 市場效率與消費者保護的權(quán)衡是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的重要考量。從美國的監(jiān)管實踐來看，在證券交易委員會（SEC）關(guān)于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的“證券”認定之前，監(jiān)管相對寬松，此后監(jiān)管則變得非常嚴格。嚴格的監(jiān)管可以更好的保護消費者的權(quán)益，但又會為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸帶來較多的監(jiān)管成本，從而降低了市場效率。目前美國對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管，在聯(lián)邦政府層面是否有必要從分頭監(jiān)管向統(tǒng)一監(jiān)管的轉(zhuǎn)變，表面上看是對于監(jiān)管主體的討論，以及對于投資人與借款人保護的討論。但筆者認為爭論的實質(zhì)是是否降低目前頗為嚴格的監(jiān)管要求，即在市場效率與消費者保護方面如何進行權(quán)衡。

（二）英國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的經(jīng)驗總結(jié)

1. 從“三方監(jiān)管”向“雙峰監(jiān)管”架構(gòu)的轉(zhuǎn)變是英國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管體系形成的制度背景。英國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的形成與次貸危機之后整體監(jiān)管架構(gòu)的變化存在密切的聯(lián)系。次貸危機之后，英國的監(jiān)管從“三方監(jiān)管”轉(zhuǎn)變?yōu)椤半p峰監(jiān)管”（見圖1），核心是一方面突出了宏觀審慎監(jiān)管，另一方面突出了行為監(jiān)管，同時賦予了政府更多的干預職能。在原有的監(jiān)管架構(gòu)下，唯一的金融監(jiān)管機構(gòu)金融服務(wù)局（FSA）的首要監(jiān)管目標是微觀審慎，而對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管并不在其主要目標范圍之內(nèi)，所以也不愿意將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸歸為其監(jiān)管范疇。行為監(jiān)管局（FCA）的設(shè)立，為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管提供了可能的監(jiān)管主體，而行為監(jiān)管局（FCA）以消費者保護為首要監(jiān)管目標，與P2P網(wǎng)絡(luò)借貸存在的主要需監(jiān)管問題形成有效的契合，金融監(jiān)管覆蓋P2P網(wǎng)絡(luò)借貸成為必要。正是由于專門設(shè)立了行為監(jiān)管的管理機構(gòu)，才使得P2P網(wǎng)絡(luò)借貸能夠較為容易的找到合適的監(jiān)管主體。所以，一方面是金融發(fā)展的趨勢催生了英國金融監(jiān)管架構(gòu)的重大改革，另一方面是監(jiān)管架構(gòu)的此種改革適應(yīng)了P2P網(wǎng)絡(luò)借貸這種順應(yīng)金融發(fā)展趨勢的新型的金融業(yè)務(wù)模式。

2. 以消費者保護為出發(fā)點的行為監(jiān)管是英國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的主要內(nèi)容。在傳統(tǒng)的金融監(jiān)管理念中，對于儲蓄類金融機構(gòu)的監(jiān)管著重審慎監(jiān)管，關(guān)注穩(wěn)定性；對于證券類金融機構(gòu)的監(jiān)管著重行為監(jiān)管，關(guān)注消費者保護。英國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，具有純中介的特點，其破產(chǎn)并不必然影響投資人的收益，所以對金融穩(wěn)定并不會造成太大影響，但日常經(jīng)營中的消費者誤導和其他不公平待遇，則對于消費者可能帶來較為重大的影響。所以將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸歸為以行為監(jiān)管為核心目標的行為監(jiān)管局（FCA），具有較強的合理性。在我國，由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸過多地參與到了信用管理的過程之中，在現(xiàn)有運行模式下，直接套用英國的模式顯然不盡合理。因為我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的破產(chǎn)對于投資人的影響較大，會較為嚴重地影響投資人的收益。目前我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸呈現(xiàn)出了更多的類似于儲蓄類金融機構(gòu)的特點。所以界定清楚行為邊界，使P2P網(wǎng)絡(luò)借貸回歸純居間功能，并以行為監(jiān)管為主進行類似于英國的監(jiān)管，這也正是目前我國銀監(jiān)會的監(jiān)管思路?；蛘呔鸵隙ㄎ覈鳳2P網(wǎng)絡(luò)借貸的金融屬性，對其采取必要的審慎監(jiān)管，防止其倒閉對投資人可能帶來的損失，但這與我國當前金融業(yè)的特許經(jīng)營制度并不協(xié)調(diào)。

3. 行業(yè)行為自律與政府機構(gòu)監(jiān)管是英國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的“雙輪驅(qū)動”。從英國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的發(fā)展路徑來看，在2005—2011年，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸處于完全“野蠻生長”的階段，既無行業(yè)自律，也無機構(gòu)監(jiān)管。除了針對一般互聯(lián)網(wǎng)公司的基本法律制度以外，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸基本無監(jiān)管規(guī)則。2011—2014年，行業(yè)自律組織英國P2P金融協(xié)會，在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管中發(fā)揮了重要作用。2014年以后，預計行為監(jiān)管局的監(jiān)管將成為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的主要監(jiān)管力量。這符合大部分金融行業(yè)性創(chuàng)新的規(guī)律，從無監(jiān)管到自律監(jiān)管，再到一定程度的政府監(jiān)管。且對于類似金融屬性不強的金融機構(gòu)，過度的政府監(jiān)管一方面不利于行業(yè)的發(fā)展，一方面也浪費了寶貴的監(jiān)管資源。所以行業(yè)監(jiān)管將會始終處于重要地位。所以從階段來預測，我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管也應(yīng)經(jīng)過從無監(jiān)管，到行業(yè)自律，再到行業(yè)自律與政府監(jiān)管并存的狀態(tài)。我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)目前正處于以行業(yè)自律監(jiān)管為主的第二個階段。但考慮到我國的行業(yè)自律往往難以發(fā)揮有效的監(jiān)管作用，所以這個階段估計會很快轉(zhuǎn)變到行業(yè)自律與政府監(jiān)管并存的狀態(tài)。比較英國及美國的監(jiān)管現(xiàn)狀，對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管，主要是在政府監(jiān)管與行業(yè)監(jiān)管之間的力量配置。從現(xiàn)實情況來看，可能會以政府監(jiān)管為主，行業(yè)監(jiān)管為輔。我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管中的政府監(jiān)管正在醞釀之中，預期2014年或者2015年將會推出。目前監(jiān)管層大力推行和鼓勵行業(yè)監(jiān)管，但估計屆時的行業(yè)監(jiān)管也將會明顯退位與政府監(jiān)管。

4. P2P網(wǎng)絡(luò)借貸具有類似于金融機構(gòu)的功能使英國政府逐步采取了從嚴監(jiān)管的思路。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸從形式上看，僅僅是提供信息的對接，屬于中間業(yè)務(wù)。但從其最終實現(xiàn)的金融功能來看，借助于在英國已經(jīng)成形的征信系統(tǒng)，以及計算機處理技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)的信息傳遞技術(shù)，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸已經(jīng)實現(xiàn)了類似于傳統(tǒng)商業(yè)銀行的功能。只不過從金融中介觀的角度看，傳統(tǒng)商業(yè)銀行的許多功能，被P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式用其他方式進行了復制，但程度方面與商業(yè)銀行尚不一致，所以不能等同于商業(yè)銀行。但其金融屬性越來越被監(jiān)管層肯定，這也是為什么英美都對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸進行了較為嚴格的監(jiān)管。這也進一步證明了金融監(jiān)管更應(yīng)該重視功能，而非機構(gòu)。相對于英美，我國的金融自由化程度低，金融監(jiān)管始終較強。且與英美典型的純平臺式的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式相比，我國的衍生模式具有典型的監(jiān)管套利屬性，對此更應(yīng)該著手進行嚴格監(jiān)管。目前旨在通過法律明確界定P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的業(yè)務(wù)邊界，將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸回歸純平臺，但由于原有法律的缺陷，灰色區(qū)域較大，必須有新的規(guī)則加以約束，否則P2P網(wǎng)絡(luò)借貸可能會在較長一段時間內(nèi)處于無序發(fā)展狀態(tài)，使監(jiān)管套利依然成為我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)展的首要推動力。

四、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的對策建議

本文基于我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸存在的問題，以及監(jiān)管層所表達出的監(jiān)管理念，結(jié)合英美兩國的監(jiān)管經(jīng)驗，提出以下對策建議，供監(jiān)管部門決策參考。

（一）完善法律體系劃清P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的合法界限

目前我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸具有明顯的監(jiān)管套利特征，大量業(yè)務(wù)模式處于灰色地帶。筆者認為，政府的首要任務(wù)應(yīng)當是完善私法體系，明確哪些行為是合法的，哪些行為是違法的。只有在清晰的法律規(guī)范之上，才能夠進行有效的監(jiān)督和管理。與我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸相關(guān)的法律涉及民間借貸和融資擔保等內(nèi)容，正是我國法律體系的薄弱環(huán)節(jié)，而相關(guān)法律的完善更是一個系統(tǒng)性工程。上述法律法規(guī)的完善，不僅有助于規(guī)范P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，對于我國金融業(yè)的良性發(fā)展也具有同樣重要的作用。具體監(jiān)管建議包括：第一，盡快推出《放貸人條例》完善我國民間借貸的法律規(guī)范；第二，進一步細化對“非法吸收公眾存款”與“非法集資”的界定；第三，明確擔保公司經(jīng)營范圍并清理整頓擔保行業(yè)違法違規(guī)行為；第四，頒布對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)期限錯配行為的認定標準。

（二）規(guī)范信息披露與消費者保護等行為監(jiān)管手段

對于規(guī)范的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸而言，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺并不參與風險分擔，僅僅提供相關(guān)服務(wù)，實施審慎監(jiān)管的意義較為有限。而P2P網(wǎng)絡(luò)借貸涉及大量社會公眾，類似于證券的交易，所以以消費者權(quán)益保護為核心的行為監(jiān)管應(yīng)是監(jiān)管的主要內(nèi)容。而在我國的金融監(jiān)管中，審慎監(jiān)管始終處于核心地位，行為監(jiān)管被相對弱化，從而導致我國對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管無從著手。對此，筆者認為一方面我國需要進一步加強對金融中介的行為監(jiān)管，另一方面P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管主體應(yīng)借鑒行為監(jiān)管的理念，制定相應(yīng)的信息披露與消費者保護規(guī)定。具體監(jiān)管建議包括：第一，制定金融消費者保護法并設(shè)立專門的行為監(jiān)管機構(gòu)；第二，規(guī)范P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺面向投資人的信息披露要求；第三，建立覆蓋經(jīng)營指標與風險指標的監(jiān)管數(shù)據(jù)報送系統(tǒng)；第四，明確對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺消費者不公平對待的懲處。

（三）在風險容忍度范圍內(nèi)制定過程控制式監(jiān)管規(guī)則

過程控制式監(jiān)管屬于規(guī)則性監(jiān)管，不同與原則性監(jiān)管，其需要對不同機構(gòu)、不同業(yè)務(wù)內(nèi)容制定詳細的監(jiān)管規(guī)定，并對不符合規(guī)定的經(jīng)營行為進行必要的懲罰。過度的過程控制式監(jiān)管有可能扼殺金融系統(tǒng)的創(chuàng)新性，不利于市場效率的提升。而對于具有較強的中介性質(zhì)與互聯(lián)網(wǎng)特征的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，過程控制式監(jiān)管則更應(yīng)被限制在一定的風險容忍度范圍之內(nèi)。具體監(jiān)管建議包括：第一，規(guī)定網(wǎng)絡(luò)借貸平臺準入與持續(xù)經(jīng)營的資本充足率標準；第二，制定網(wǎng)絡(luò)借貸平臺有序破產(chǎn)計劃與后備貸款服務(wù)機構(gòu)；第三，建立包括實名注冊痕跡被查與可疑報告的反洗錢系統(tǒng)；第四，明確第三方托管的業(yè)務(wù)要點，保障客戶資金安全；第五，限制網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的業(yè)務(wù)范圍防范關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)風險；第六，設(shè)定網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的技術(shù)安全標準防范黑客攻擊。

（四）完善以征信與評級為主要內(nèi)容的信用體系

我國的信用體系尚不健全，這成為了我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸產(chǎn)品異化的重要原因，使得國外P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的一般邏輯在我國無法實現(xiàn)。信用體系的關(guān)鍵在于數(shù)據(jù)的搜集與分析，作用在于消除信用風險方面的信息不對稱。筆者認為對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸而言，政府部門可以從征信體系建設(shè)和產(chǎn)品信用評級兩個方面推動相關(guān)信用體系的建設(shè)。其中，完善征信體系的重點在于對現(xiàn)有信息“孤島”的整合，完善信用評級的重點在于以一定的制度保障來推動P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)市場化信用評級業(yè)務(wù)的開展。

（五）防止P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中的系統(tǒng)性風險與監(jiān)管套利

系統(tǒng)性風險與監(jiān)管套利是我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管中的兩大問題。目前我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸規(guī)模相對有限，其自身的信用危機尚不足以導致系統(tǒng)性風險，但P2P網(wǎng)絡(luò)借貸通過降低銀行的特許經(jīng)營權(quán)價值，以及通過業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)或聲譽機制實現(xiàn)的向商業(yè)銀行的風險傳染則存在導致系統(tǒng)性風險的可能。當一個經(jīng)濟目的可以通過多個交易策略來實現(xiàn)，且對于上述實質(zhì)相同但形式不一的交易策略，監(jiān)管制度存在著不同的對待方式時便產(chǎn)生了監(jiān)管套利的可能。監(jiān)管套利正是我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的內(nèi)在發(fā)生邏輯。

注釋：

①數(shù)據(jù)來源于“零壹數(shù)據(jù)”，http：//data.haishuwang.com/p2p/website/count.htm。

②數(shù)據(jù)來源于“網(wǎng)貸之家”，http：//www.wangdaizhijia.com/。

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責任編輯、校對：武玲玲