房地產(chǎn)眾籌現(xiàn)狀之法律問題探討
李丹
對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院,北京100025
摘要:當(dāng)今的眾籌作為一種創(chuàng)新思維下的商業(yè)模式,借助互聯(lián)網(wǎng)工具,能夠快速低成本實(shí)現(xiàn)籌資,在一定程度上可以響應(yīng)提前鎖定客戶和營銷渠道的商業(yè)訴求。隨著房地產(chǎn)眾籌概念在外國迅速發(fā)展,我國國內(nèi)房地產(chǎn)各項(xiàng)目也都開始打出眾籌的旗號,房地產(chǎn)眾籌逐漸成為互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域一顆閃亮的新星。但是我國法律體系對互聯(lián)網(wǎng)眾籌,乃至房地產(chǎn)眾籌方面的法律規(guī)范相對滯后。本文著重從房地產(chǎn)眾籌的現(xiàn)狀運(yùn)營模式展開分析闡述,就我國如何在現(xiàn)有形勢下建立互聯(lián)網(wǎng)金融法律體系進(jìn)行探索,提出切實(shí)可行的對策建議,以期為順應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展趨勢,促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展進(jìn)步提供借鑒。
關(guān)鍵詞:互聯(lián)網(wǎng);房地產(chǎn);眾籌;風(fēng)險
中圖分類號:F299.23;F832.4
作者簡介:李丹(1978-),女,漢族,北京人,對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院在職人員高級課程研修班學(xué)員,碩士研究生在讀,研究方向:國際經(jīng)濟(jì)法。
中國房地產(chǎn)市場已進(jìn)入白銀時代,房企開發(fā)建設(shè)融資難、成本高,二、三線城市積累過多無法消化的庫存。隨著房地產(chǎn)行業(yè)進(jìn)入低俗期,開發(fā)商頻頻出新招吸引客戶。從客群整體分析來看,制約客戶購買能力的因素為三個:購買意向,資金及購買資格。
資金問題一直是客戶購買需求與購買能力之間的主要矛盾,但隨著中央為了規(guī)范房地產(chǎn)市場,在各地紛紛推行限購政策,解決客戶購買資格的問題也成為開發(fā)商的一項(xiàng)需要面對的重要問題,一時間,業(yè)界出現(xiàn)了各種形式的營銷手段。其中“眾籌”一詞,也隨之浮上水面。
當(dāng)今的眾籌作為一種創(chuàng)新思維下的商業(yè)模式,借助互聯(lián)網(wǎng)工具,能夠快速低成本實(shí)現(xiàn)籌資,在一定程度上可以響應(yīng)提前鎖定客戶和營銷渠道的商業(yè)訴求。
2015年4月25日,全球最大的地產(chǎn)開發(fā)商綠地集團(tuán)與中國第一家專業(yè)房地產(chǎn)眾籌平臺中籌網(wǎng)金宣布聯(lián)手發(fā)起“世界第三樓,中國第一籌”武漢606綠地中心項(xiàng)目的眾籌計劃,總金額高達(dá)1億元人民幣。
此舉似乎預(yù)示著“眾籌+房地產(chǎn)”這一模式將成為房地產(chǎn)業(yè)打破行業(yè)發(fā)展瓶頸的新利器,為房地產(chǎn)行業(yè)的發(fā)展帶來革命性的變化。
似乎房地產(chǎn)眾籌的春天已經(jīng)到來,但依然迷霧重重。什么是房地產(chǎn)眾籌,房地產(chǎn)眾籌如何合法化,眾籌與非法集資的區(qū)別是什么,這也是本文努力要回答和解決的問題。
一、眾籌的概念
1.傳統(tǒng)眾籌
眾籌,翻譯自國外crowd-funding一詞,即大眾籌資,是指用團(tuán)購+預(yù)購的形式,向潛在消費(fèi)者募集項(xiàng)目資金的模式。
“眾籌”始于18世紀(jì)的歐美。從英國詩人亞歷山大·蒲柏通過籌款完成了注釋版的“伊利亞特”,到莫扎特發(fā)起籌款以譜寫的3部鋼琴協(xié)奏曲,再到《紐約世界報》的約瑟夫·普利策籌款制作象征自由的羅馬女神像底座。這些案例同樣體現(xiàn)了西方傳統(tǒng)眾籌的一些特點(diǎn),例如:主要應(yīng)用于文學(xué)、藝術(shù)等領(lǐng)域;通過項(xiàng)目發(fā)起人自身較高的知名度并具有較為廣闊的信息傳播渠道;同時具有投資及公益或慈善目的,參與者往往以預(yù)付費(fèi)的形式全部或部分出資。[1]
2.互聯(lián)網(wǎng)眾籌
隨著世界科技的不斷發(fā)展,社交途徑從常規(guī)的人與人面對面的溝通,演變?yōu)橥ㄟ^互聯(lián)網(wǎng)平臺形成更具影響力并可跨越地域的社交網(wǎng)絡(luò),眾籌的構(gòu)成模式逐漸由原來的傳統(tǒng)形式——發(fā)起人及支持者兩部分構(gòu)成,發(fā)起人為有方案及想法但缺乏資金的人;支持者——被發(fā)起者的方案和后期可能獲得的利益所吸引,有資金來源的人。增加了一個更為重要的因素——網(wǎng)絡(luò)平臺:連接發(fā)起人和支持者的互聯(lián)網(wǎng)終端?;ヂ?lián)網(wǎng)眾籌的方式已成為眾籌方案傳播與實(shí)施的主要途徑。
3.國外房地產(chǎn)眾籌
2012年12月8日美國網(wǎng)站Fundrise帥先將眾籌應(yīng)用于房地產(chǎn)中,從而產(chǎn)生了“房地產(chǎn)眾籌”模式。Fundrise提供給意向客戶涉及住宅地產(chǎn)、商業(yè)地產(chǎn)及旅游地產(chǎn)等各種類型的的不動產(chǎn)項(xiàng)目,而其所設(shè)置的投資門檻也非常的低,往往只有100美元,一經(jīng)上線便反響火爆。[2]美國房地產(chǎn)投資眾籌平臺Realty Mogul運(yùn)營一年,其會員通過該平臺投資的房地產(chǎn)項(xiàng)目總價值已超過1億美元。具體的做法是:會員一旦在網(wǎng)絡(luò)平臺上注冊,即可通過平臺獲得潛在投資交易市場的相關(guān)信息,根據(jù)自己的意向決定哪個項(xiàng)目適合自己并投資小部分資金,等到該項(xiàng)目其他投資者的資金也陸續(xù)投入,滿足項(xiàng)目啟動的資金完全到位后,資金會被打入指定賬戶,投資者將以各種形式了解到他所參與的項(xiàng)目的最新進(jìn)展情況,待項(xiàng)目達(dá)到獲利目標(biāo)后,投資者便可獲得如租金等形式的投資收益現(xiàn)金分紅。[3]
隨著房地產(chǎn)眾籌概念在外國迅速發(fā)展,我國國內(nèi)房地產(chǎn)各項(xiàng)目也都開始打出眾籌的旗號,房地產(chǎn)眾籌逐漸成為互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域一顆閃亮的新星。
在國內(nèi)眾籌相關(guān)的法律法規(guī)尚不完善的情況下,房地產(chǎn)眾籌一經(jīng)推出便成功的吸引了包括消費(fèi)者、開發(fā)商及其他投資者的多方位關(guān)注,但與此同時也表現(xiàn)出一系列需要進(jìn)一步探討與明確的問題:這些做法是否是真正意義的眾籌?其和傳統(tǒng)的集資建房、商品房買賣有何區(qū)別?在項(xiàng)目推進(jìn)的同時,是否會觸動法律紅線?隨著互聯(lián)網(wǎng)+概念的出現(xiàn),許多開發(fā)商又將互聯(lián)網(wǎng)運(yùn)作手法引入房地產(chǎn)眾籌領(lǐng)域,這是互聯(lián)網(wǎng)+房地產(chǎn)眾籌屆的創(chuàng)新嘗試,還僅僅是為了吸引客戶而制造的噱頭?
二、房地產(chǎn)眾籌的幾種常見的方式
目前我國房地產(chǎn)眾籌仍處于起步階段,模式也相對簡單,主要有三種:1、投資理財產(chǎn)品型;2、營銷推廣型;3、合作建房型。
目前,不少開發(fā)商已試圖融入理財產(chǎn)品的理念對房屋進(jìn)行售賣,形式也是多種多樣。當(dāng)今房地產(chǎn)眾籌的普遍做法為搭售理財產(chǎn)品。去年9月,萬科聯(lián)合平安集團(tuán)推出一款名為“平安萬科購房寶”的理財產(chǎn)品,搭配了上海萬科的4個樓盤,若理財產(chǎn)品購買者最終決定購房,可享受專門的購房優(yōu)惠。
開發(fā)商通過搭售理財產(chǎn)品可以提前融到一筆低成本資金,同時提前鎖定部分客源,一部分理財產(chǎn)品購買者通過對理財產(chǎn)品的持有從而了解相對應(yīng)的房地產(chǎn)項(xiàng)目,又有較高的優(yōu)惠政策吸引,往往會最終選擇購房,這將大大縮短項(xiàng)目銷售周期,對開發(fā)商“去庫存、快周轉(zhuǎn)”有著不凡的推動作用。
此種類型具體的方式多種多樣,其本質(zhì)還是一種營銷手段,主要又分提前募集式及資格抽獎式。
提前募集式:如眾籌買房的“房寶寶”網(wǎng)站,以一定的折扣向開發(fā)商預(yù)訂部分房源后,通過自身的網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布相關(guān)信息向自身平臺注冊的用戶募集購房資金,資金到位后,將買到的房產(chǎn)委托關(guān)聯(lián)公司代持和管理,等待房產(chǎn)升值后,尋找合適的時機(jī),再由委托公司賣給買家。房源出售獲利后,自身平臺注冊的用戶作為投資人按照當(dāng)初投入的份額分配收益。簡而言之,就是網(wǎng)民“湊資金”買房,待房子升值后出售從而獲得投資回報。這種方式其實(shí)是眾籌而后進(jìn)行房地產(chǎn)投資,買房的目的已經(jīng)不是自住而是二次銷售,獲利較快但風(fēng)險也較高。這樣的眾籌更傾向?yàn)橐环N股權(quán)或權(quán)益眾籌,相對來說,投資者自擔(dān)市場價格風(fēng)險也較高。
2014年11月廣州萬科聯(lián)手平安不動產(chǎn)平安好房眾籌項(xiàng)目上線,也屬此類,不過區(qū)別為,萬科一次性眾籌216套房源,挑戰(zhàn)國內(nèi)單次房源最多眾籌紀(jì)錄,持有期10個月。到期后眾籌參與者若決定置業(yè),將根據(jù)其認(rèn)購眾籌資金的額度與時間排列,依次享有優(yōu)先選房權(quán)。若不置業(yè),放棄眾籌買房優(yōu)惠權(quán),本金和收益也會一次性退還到參與者帳戶。開發(fā)商從中為10個月后216套預(yù)售房融入大量資金,省下向銀行借貸的金融成本;互聯(lián)網(wǎng)金融背景下一種新的融資手段拓展;為廣州萬科很大程度上提早蓄客,為明年的去化做好鋪墊。平安好房+平安不動產(chǎn)則宣傳其投資平臺的優(yōu)勢,從而吸引更多的客戶注冊成為會員,而大量的用戶注冊和高收益能夠激活平安好房平臺上的其他產(chǎn)品。
資格抽獎式:如2014年“雙十一”期間,遠(yuǎn)洋地產(chǎn)聯(lián)手京東商城推出花11元便可參與購房的活動。京東用戶只要在網(wǎng)上支付11元,便可獲得以1.1折購買指定房屋或抽取資格,不中獎則退款。遠(yuǎn)洋地產(chǎn)實(shí)現(xiàn)通過低門檻獲取大量用戶參與,得到18萬意向客戶信息,充分提高曝光度和用戶粘度。京東推廣了“小金庫”和“白條”產(chǎn)品,激活大量用戶注冊和使用;獲得18萬人的用戶粘度;媒體曝光,在短時間內(nèi)獲得極高關(guān)注度和人氣。
眾籌建房型其實(shí)就是個人集資建房,這其中做得成功的如溫州的“理想家苑”及南京“樂居眾籌”。他們可以以訂制化的方式,將有意向購買房屋的客戶聚集到一起,對小區(qū)位置、周邊的配套、房屋的戶型等通過商討的方式共同制定,同時還降低相應(yīng)比例的房款。等到客戶量達(dá)到要求之后,這些平臺作為中介方協(xié)助客戶委托開發(fā)商拿地、設(shè)計開發(fā)住宅項(xiàng)目,直到交付完畢。由于聯(lián)合開發(fā)商拿地,投資者的買房價格只比成本價多出一點(diǎn)。
但這種方式的明顯弊端就是運(yùn)作過程中不確定的因素較多,協(xié)調(diào)成本高,從銀行融資及相關(guān)政策上均有些難以跨越的鴻溝。由于建房所涉項(xiàng)目眾多,需要住戶與開發(fā)商、住戶與住戶之間達(dá)成一致,溝通成本不低,實(shí)現(xiàn)難度很大。除溫州等極少數(shù)地區(qū)僅有數(shù)個算得上成功案例外,其他均未最終完成整體的運(yùn)作。
三、房地產(chǎn)眾籌過程中的法律風(fēng)險
房地產(chǎn)眾籌看上去很美,但是在相關(guān)法規(guī)、市場規(guī)則不完善的情況下,由此產(chǎn)生的法律、投資風(fēng)險值得投資者關(guān)注。
集資合作建房是經(jīng)濟(jì)適用住房的組成部分,其土地獲取方式、建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)、優(yōu)惠政策、供應(yīng)對象的審核等均嚴(yán)格執(zhí)行經(jīng)濟(jì)適用住房的有關(guān)政策措施。
眾籌建房型和集資建房的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾方面。一是參加的集資對象不同,眾籌建房型投資者不具有特指性。二是組織主體不同,眾籌建房型組織者往往是群眾自發(fā)或是由第三方平臺自行召集。三是土地來源不同,眾籌建房型建房者們需要通過招拍掛方式在市場上取得土地,而非通過政策劃撥。為了規(guī)避其中有可能產(chǎn)生的各類法律風(fēng)險,眾籌建房型的運(yùn)作模式往往最終均采取組建公司或委托開發(fā)商代建。[4]
近年來房地產(chǎn)調(diào)控不斷升級,銀行貸款嚴(yán)格受限,對一二線城市以及東部沿海發(fā)達(dá)地區(qū)而言,金融相對發(fā)達(dá),信托、私募等變向融資手段開始流行。然而,在金融欠發(fā)達(dá)的三四五線城市,最古老的民間借貸則成為開發(fā)商融資的主要方式,少量開發(fā)商借機(jī)變相圈資金、洗資金的現(xiàn)象,稍不留神就容易演變?yōu)檎嬲姆欠Y,使購房者無意間卷入了違法的洪流。
2014年9月,河北邯鄲房地產(chǎn)非法集資93億元事件浮出水面。32家當(dāng)?shù)仄髽I(yè)存在非法集資和高息吸儲行為,涉及金額達(dá)93億元。邯鄲當(dāng)?shù)囟鄠€開發(fā)商以年息20%甚至30%的高額利息為誘餌,向內(nèi)部員工以無抵押貸款方式融資,同時以抵押或拍賣商鋪的形式向更多民間投資者融資,后期更發(fā)展成編造虛假項(xiàng)目、虛假宣傳造勢、利用親情誘騙吸引更多資金,短短數(shù)年間,集資數(shù)十億。這些參與集資的開發(fā)商在拿地、開發(fā)、預(yù)售等多個環(huán)節(jié)都存在證件不全的情況,驗(yàn)資過程也不透明,他們將這些資金支付土地出讓金或作其他用途,采取“拆東墻補(bǔ)西墻”的方式,用新獲取的資金支付前期的高額返利來維持資金鏈。當(dāng)樓市下行的困境出現(xiàn)時,這些開發(fā)商紛紛陷入資金困局,引發(fā)當(dāng)?shù)貥鞘姓鹗?。一個環(huán)節(jié)出問題,一系列的損害如洪水般涌來。
我國《刑法》第一百七十六條規(guī)定了非法吸收公眾存款罪,是指違反國家金融管理法規(guī)非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。河北邯鄲房地產(chǎn)企業(yè)初期以高額利息為誘餌就是典型的非法吸收公眾存款的行為。
我國《刑法》第一百九十二條規(guī)定了集資詐騙罪,是指以非法占有為目的,違反有關(guān)金融法律、法規(guī)的規(guī)定,使用詐騙方法進(jìn)行非法集資,擾亂國家正常金融秩序,侵犯公私財產(chǎn)所有權(quán),且數(shù)額較大的行為。河北邯鄲房地產(chǎn)企業(yè)后期編造虛假項(xiàng)目的行為便有可能觸犯集資詐騙罪。
非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪是目前案發(fā)最多的兩種非法集資類犯罪。非法集資活動主要有以下四個方面的基本特征:1.未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn);2.承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息;3.向社會不特定對象即社會公眾籌集資金;4.以合法形式掩蓋其非法集資的性質(zhì)。
對于目前大部分房地產(chǎn)眾籌方式來說,開發(fā)商沒有直接獲取眾籌款,而是以抽獎或者其他的方式將這部分錢返還給部分的投資者作為首付或者房款,或者開發(fā)商不承諾收益,而是由投資人委托第三方(網(wǎng)絡(luò)平臺)購買并處分目標(biāo)房產(chǎn),投資人自負(fù)盈虧,第三方收取傭金或服務(wù)費(fèi),開發(fā)商后期收取房款。從上述幾種形式來看,筆者認(rèn)為從法律上說并不是非法集資的行為。
但是與股票、期貨、黃金等投資品種一樣,眾籌投資也存在風(fēng)險,投資者在被較高收益吸引的同時,更需要樹立較高的風(fēng)險風(fēng)險意識,特別是在目前房地產(chǎn)行情進(jìn)入白銀時代,成交量下降,部分地區(qū)房價甚至下跌,政府各項(xiàng)調(diào)控政策頻頻出臺,相對于其他短期投資來說,投資房產(chǎn)相對獲利兌現(xiàn)時間較長,且最終是否在預(yù)期時間內(nèi)達(dá)到期望的收益也具有較大的不確定性。因此,投資者還須綜合多方面因素予以考慮。
房地產(chǎn)眾籌模式下產(chǎn)生的多人共同擁有房屋所有權(quán)的情形,與傳統(tǒng)意義上的獨(dú)有房屋產(chǎn)權(quán)的法律效果不完全相同。我國的共有制度只有兩種:共同共有和按份共有。共同共有主要是夫妻關(guān)系存續(xù)期間共同享有的所有權(quán),按份共有是按照份額享有所有權(quán)。房地產(chǎn)眾籌產(chǎn)生的共有權(quán)實(shí)質(zhì)是按份共有,在共有權(quán)的使用過程中,共有權(quán)往往不能得到充分行使。
其具體表現(xiàn)為,針對同一房產(chǎn),如果有投資人想出售其所持份額,但其余投資不同意,將很難轉(zhuǎn)讓。如果部分投資人繳納了購房款,但部分投資者由于資金問題不繳納或未準(zhǔn)時繳納房款,由于房產(chǎn)需全部房款繳納后才能從開發(fā)商名下辦理分戶產(chǎn)權(quán)至所有投資人名下,已繳納購房款的投資人則無法如期取得自己所屬產(chǎn)權(quán),更無法進(jìn)行下一步的處置及收益或使用。此外,待各投資人取得房產(chǎn)共有權(quán)后,各投資人對房屋空間對應(yīng)的產(chǎn)權(quán)劃分也不可能完全明晰。
根據(jù)有關(guān)規(guī)定,開發(fā)商必須取得預(yù)售許可證才可以進(jìn)行商品房預(yù)售。房地產(chǎn)眾籌模式產(chǎn)生的交易行為如果發(fā)生于開發(fā)商獲得預(yù)售許可證之前,則無法當(dāng)做房屋預(yù)付款,就有非法集資之嫌。如果將這筆資金的性質(zhì)認(rèn)定為投資,則不能鎖定其購買的房產(chǎn),不能提前進(jìn)行登記備案公示,后期房地產(chǎn)市場銷售熱賣,有可能會出現(xiàn)開發(fā)商為了獲得高額利潤將房屋另行高價銷售,投資者也很難維權(quán)。再加上眾籌建房是一種合伙行為,可能會導(dǎo)致合伙過程中各種決策或決議難以做出也難以施行,而眾籌的參與者、創(chuàng)業(yè)者的法律意識不足,基礎(chǔ)法律體系也需要完善。
四、眾籌界期待中國版JOBS法案
2012年美國國會通過了《初創(chuàng)期企業(yè)推動法案》(簡稱“JOBS法案”),該法案圍繞眾籌融資的便捷性和投資者保護(hù)的有效性問題,主要包括以下五個方面內(nèi)容:
(一)豁免眾籌融資注冊發(fā)行及其相關(guān)數(shù)額等限制。
(二)明確發(fā)行人基本信息披露義務(wù)。
(三)建立小額投資者保護(hù)機(jī)制。
(四)明確眾籌融資中介角色與職能。
(五)允許特定條件下轉(zhuǎn)售眾籌證券。當(dāng)前我國眾籌融資模式還處于起步探索階段,稍有不慎就很可能涉嫌非法集資等犯罪行為。在房地產(chǎn)眾籌方興未艾的今天,則更應(yīng)該制定更加明確的法律法規(guī)予以約束與規(guī)范。開發(fā)商及眾籌平臺在實(shí)際動作中應(yīng)對最基本的底線予以遵守,投資者及購房人也應(yīng)加強(qiáng)法律風(fēng)險意識,避免不經(jīng)意被卷入違法的漩渦,遭受不必要的損失。
目前,我國相關(guān)房地產(chǎn)眾籌網(wǎng)站通過引入第三方銀行監(jiān)管,封閉運(yùn)作,??顚S?,確保資金安全;有些平臺引入審計所、律師事務(wù)所全程監(jiān)督審計;同時定期公示建房信息,并且組織用戶成立相應(yīng)組織,定期對項(xiàng)目進(jìn)行考察,了解項(xiàng)目建設(shè)進(jìn)展。這些舉措都是中國房地產(chǎn)眾籌行業(yè)自發(fā)成熟與完善舉措。
互聯(lián)網(wǎng)眾籌融資方式是傳統(tǒng)領(lǐng)域與現(xiàn)代科技及新型營銷手段的充分結(jié)合,體現(xiàn)了互聯(lián)網(wǎng)時代特征,對于解決當(dāng)前各行業(yè)融資難、營銷手段單一等問題具有極大的意義。但是我國法律體系對互聯(lián)網(wǎng)眾籌,乃至互聯(lián)網(wǎng)金融這種新的金融業(yè)態(tài)普遍關(guān)注不夠,盡管近期陸續(xù)出臺了一些互聯(lián)網(wǎng)金融法規(guī),但是互總體偏少并相對滯后。因此,從政府層面,有必要借鑒國外規(guī)范眾籌融資的做法,盡快研究出臺互聯(lián)網(wǎng)金融的規(guī)范制度,為我國眾籌融資規(guī)范發(fā)展提供合法性支持,夯實(shí)我國面向互聯(lián)網(wǎng)金融時代的法制基礎(chǔ)。[5]
[參考文獻(xiàn)]
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[5]眾籌融資的發(fā)展與規(guī)范問題研究[EB/OL].http://www.financialnews.com.cn/llqy/201312/t20131216_46502.html.