蔡小雪 最高人民法院行政審判庭原審判長

因公民起名引起立法解釋之判案解析

蔡小雪 最高人民法院行政審判庭原審判長

一、問題的提出

山東省高級人民法院在研究“北雁云依”訴濟南市公安局歷下區(qū)分局燕山派出所戶籍行政登記請示一案中，確認(rèn)如下事實：原告“北雁云依”出生于2009年1月25日，其父親名為呂曉峰，母親名為張瑞崢。呂曉峰、張瑞崢二人共同決定為女兒取名為“北雁云依”。2009年2月，呂曉峰前往燕山派出所為女兒申請辦理戶口登記，被民警告知擬被登記人員的姓氏應(yīng)當(dāng)隨父姓或者母姓，否則不符合辦理出生登記條件。因呂曉峰堅持以“北雁云依”為姓名為女兒申請戶口登記，被告燕山派出所遂依照《婚姻法》第22條、山東省公安廳《關(guān)于規(guī)范常住人口管理若干問題的意見(試行)》（以下簡稱《意見》）和山東省公安廳、衛(wèi)生廳《關(guān)于進一步加強出生醫(yī)學(xué)證明管理的通知》（以下簡稱《通知》）中的相關(guān)規(guī)定，于當(dāng)日作出拒絕辦理戶口登記的行政行為。原告“北雁云依”的法定代理人呂曉峰認(rèn)為，依據(jù)《民法通則》第99條之規(guī)定，公民享有姓名權(quán)，任何人不能干涉?！痘橐龇ā返?2條規(guī)定:“子女可隨父姓，可以隨母姓”，而不是必須隨父姓或母姓。被告燕山派出所作出被訴行政行為所依據(jù)的山東省相關(guān)規(guī)定與《民法通則》和《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定不一致，不應(yīng)當(dāng)適用。被告燕山派出所拒絕以“北雁云依”為姓名為其女兒辦理戶口登記的行政行為侵犯其女兒合法權(quán)益，于2009年12月17日以被監(jiān)護人“北雁云依”的名義向濟南市歷下區(qū)人民法院提起行政訴訟。

歷下區(qū)人民法院在審理中，認(rèn)為因涉及法律適用問題，向濟南市中級人民法院請示。濟南市中級人民法院研究后，就如何理解適用《婚姻法》第22條關(guān)于“子女可以隨父姓，可以隨母姓”的規(guī)定，山東省公安廳《意見》“新生兒姓氏應(yīng)當(dāng)隨父姓或母姓”的規(guī)定在本案中能否適用，子女是否必須隨父姓或母姓的問題，向山東省高級人民法院請示。

山東省高級人民法院審判委員會研究后形成兩種意見:

第一種意見認(rèn)為，《婚姻法》第22條立法本意沒有將子女的姓氏限定在父姓和母姓，山東省公安廳的文件規(guī)定沒有法律依據(jù)，在本案中不能適用。理由有四點：一是從規(guī)定的字面意思來看，用的是“可以”，并不是“應(yīng)當(dāng)”，且姓名權(quán)系私權(quán)，一般情況下遵從當(dāng)事人意思自治。二是實踐中，戶籍管理部門對于同時包含父姓和母姓的姓名給予登記，如父親姓劉，母親姓李，孩子叫“劉李一杰”的，這里的“劉”“李”既不是復(fù)姓，也不能算是父姓或者母姓，而是一種父姓與母姓的結(jié)合，說明公安機關(guān)對于公民選擇姓氏是持一定程度的開放態(tài)度的。三是姓氏本身也是發(fā)展的，且姓名權(quán)系公民的基本人權(quán)，只要是符合公序良俗，沒有必要限制。山東省公安廳以規(guī)范性文件的形式限制當(dāng)事人的基本人權(quán)沒有法律依據(jù)。四是被告燕山派出所沒有證據(jù)證明使用“北雁云依”為姓名可能妨礙社會管理。

第二種意見認(rèn)為，子女應(yīng)當(dāng)隨父姓或母姓，山東省公安廳文件規(guī)定符合當(dāng)前社會習(xí)俗，與婚姻法的規(guī)定不沖突，且有利于社會管理，應(yīng)當(dāng)在本案中適用。理由有二：一是《婚姻法》第22條以列舉的形式表明子女可以隨父姓或者母姓，但沒有規(guī)定“也可以”隨其他姓，或者根本不用任何姓氏，因此，該條規(guī)定應(yīng)理解為只能隨父姓或

者母姓。二是姓名雖然屬于個人私權(quán)范疇，但戶籍管理機關(guān)出于社會管理的需要可以進行必要的限制。山東省公安廳的文件與婚姻法的規(guī)定并無明顯沖突，可以適用。

本案經(jīng)山東省高級人民法院審判委員會研究，多數(shù)委員傾向于第一種意見。因本案涉及法律適用及解釋的問題，為慎重起見，山東省高級人民法院向最高人民法院請示。

二、最高人民法院研究中的分歧

最高人民法院合議庭在多次評議中，對本案應(yīng)如何適用法律的問題亦形成兩種不同意見。

少數(shù)意見認(rèn)為，對于該請示所涉及的姓名權(quán)問題，從對社會的導(dǎo)向作用、法律規(guī)定的原意和傳統(tǒng)習(xí)慣及社會發(fā)展現(xiàn)實等因素考慮，子女應(yīng)當(dāng)隨父姓或母姓，禁止姓父姓、母姓以外的姓。理由如下：第一，《婚姻法》第22條的規(guī)定該條規(guī)定的“子女可以隨父姓，可以隨母姓”，其內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)是指在確定公民尤其是新生兒的“姓”時，只能在父姓和母姓之間作出選擇，而不應(yīng)作其他選擇。第二，對于子女尤其是新生兒的姓名使用應(yīng)當(dāng)作一定的限制。《民法通則》第99條規(guī)定公民享有姓名權(quán)，但該項權(quán)利的行使也不是無限度的。既然民法通則及相關(guān)法律、法規(guī)沒有對公民如何行使姓名權(quán)作出具體規(guī)定，那就首先應(yīng)當(dāng)符合文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣，也就是要受到公序良俗的限制，而且民法通則規(guī)定公民享有的姓名權(quán)，指的是公民成年之后的民事權(quán)利，而不是規(guī)定新生兒的姓名權(quán)。姓名是民族傳統(tǒng)傳承的重要紐帶，作為公民特別是新生兒的本名，應(yīng)當(dāng)符合姓與名所應(yīng)當(dāng)具備的特有屬性，特別是“姓”所代表的血緣傳承關(guān)系。山東省高級人民法院請示中所涉“北雁云依”作為姓名，不具備姓與名的明顯特征，既不隨父姓也不隨母姓(其父呂曉峰，其母張瑞崢)，并不符合中國的文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣。第三，姓名所承載的社會功能也要求對姓名的確定加以規(guī)范，以免造成社會秩序的混亂。第四，國外的有關(guān)立法對姓名權(quán)都有一定的限制。如德國規(guī)定子女獲得其父母的婚姻姓氏作為自己的出生姓氏；日本規(guī)定婚生子女稱父母姓氏；法國規(guī)定在父母雙方姓氏中選擇。盡管各國對姓名的使用都規(guī)定了選擇權(quán)，但是都不允許有第三姓。在世界各國都有一定限制，我國亦不應(yīng)對姓名權(quán)放棄必要的管理，以免造成混亂。綜上，盡管山東省公安廳《意見》規(guī)定的“新生兒姓氏應(yīng)當(dāng)隨父姓或母姓”目前尚缺乏充分明確的上位法依據(jù)，但目前尚不宜認(rèn)定該《意見》和山東省公安廳、衛(wèi)生廳《通知》規(guī)定的“新生兒姓氏應(yīng)當(dāng)隨父姓或母姓”與《婚姻法》第22條關(guān)于“子女可以隨父姓，可以隨母姓”的規(guī)定存在沖突。

多數(shù)意見認(rèn)為，子女可以隨父姓或母姓，不違反公序良俗的，也可以姓父姓母姓以外的姓。理由如下：

第一，《婚姻法》第22條的規(guī)定不能作為有關(guān)限定姓名權(quán)案件的依據(jù)?！痘橐龇ā返?條規(guī)定：“本法是婚姻家庭關(guān)系的基本準(zhǔn)則?！钡?條第1款規(guī)定：“實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。”第22條規(guī)定：“子女可以隨父姓，可以隨母姓?！鄙鲜鋈龡l結(jié)合起來分析，一是該法調(diào)整的范圍僅限于婚姻家庭關(guān)系，公民的姓名權(quán)不在該法的調(diào)整范圍之內(nèi)。二是婚姻自由、一夫一妻、男女平等是該法所追求的目的。三是有關(guān)“子女可以隨父姓，可以隨母姓”的規(guī)定是落實立法的目的，強調(diào)男女平等、夫妻平等，沒有規(guī)范公民的姓名之意，不涉及戶籍中有關(guān)姓名登記的問題。故此條規(guī)定不能作為限定姓名權(quán)的依據(jù)。

第二，禁止姓父姓母姓之外的姓，有悖《民法通則》第99條之規(guī)定。該條規(guī)定：“公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。”這里所講的“姓名權(quán)”既包括“姓”，也包括“名”，并明確了，公民起名或者改名時，只要不違反公序良俗，既可以自由決定“姓”，也可以自由決定“名”。因此，可以在父姓或母姓之外姓其他姓，登記機關(guān)或他人不得干涉。山東省公安廳《意見》和山東省公安廳、衛(wèi)生廳《通知》中關(guān)于“新生兒姓氏應(yīng)當(dāng)隨父姓或

母姓”的規(guī)定，屬于公權(quán)干預(yù)私權(quán)，限制了公民的姓名權(quán)。應(yīng)當(dāng)認(rèn)定與《民法通則》第99條的規(guī)定相抵觸，不能作為法院審理案件的依據(jù)。

第三，在父姓或母姓之外姓其他姓，不會改變中國人起名的文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣。姓氏，是表示一個人的家族血緣關(guān)系的標(biāo)志和符號。同一個祖先繁衍的后代稱為宗族。姓氏最早起源于部落的名稱或部落首領(lǐng)的名字。姓氏的起源可以追溯到原始社會的母系氏族制度時期，中國的許多古姓都是女字旁或底。姓是作為區(qū)分氏族的特定標(biāo)志符號，如部落的名稱或部落首領(lǐng)的名字。夏、商時期，貴族皆有姓氏。姓的分支為氏，意思相當(dāng)于家或族。從中國姓氏演變來看，主要有以祖先的圖騰崇拜物為姓氏、以祖先名字中的字為姓氏、以封地名和國名為姓氏、以職業(yè)或官職為姓氏、以山名、河名為姓氏、以住地的方位為姓氏、以部落的名稱為姓氏、以出生時的異象為姓氏、以謚號為姓氏、帝王賜姓氏、以數(shù)量詞或排行次序及天干地支為姓氏、古代少數(shù)民族融合到漢族中帶來的姓等十三種。可見，古代以來中國姓氏的發(fā)展并非一成不變，而在不斷衍變和創(chuàng)新。文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣是人們自然形成和自覺遵守而傳承下來的，而不是靠強制力所維系的。中國人（少數(shù)民族除外）在為子女起名時，一般都會起隨父姓的名字。近代，隨著婦女的解放運動的興起，給子女起隨母姓的名字開始出現(xiàn)并增加。同時還出現(xiàn)父母兩人的姓合為子女姓等情況。這些均是中國姓氏文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)俗的發(fā)展與創(chuàng)新。我國絕大多數(shù)人會按照中國的傳統(tǒng)給其子女起名，個別人不愿受傳統(tǒng)的姓氏約束在父姓或母姓之外姓其他姓，不會改變中國人的文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣。既然子女可以隨父姓或母姓，在他們的下一代，如果要回歸父姓或母姓，就有可能出現(xiàn)第三姓，反而給想恢復(fù)文化傳統(tǒng)的人，給子女起名時造成障礙。此外，我國少數(shù)民族在起名問題上，與漢族姓氏文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣不盡相同。例如，維吾爾族爺爺?shù)拿?，是父親的姓，父親的名是兒子的姓。嚴(yán)格限制只能隨父姓或隨母親，有悖少數(shù)民族文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣。

第四，在父姓或母姓之外姓其他姓，不會造成社會秩序的混亂?！靶帐稀敝饕幸韵氯齻€方面的功能：一是區(qū)分血緣。姓氏是家族血緣關(guān)系的標(biāo)志和符號，因此，它的最大功能適用于區(qū)分血緣。但這些功能不是一成不變的，也是跟著社會的發(fā)展而變化的。戰(zhàn)國后，以氏為姓，漢代以后，姓氏不分，因而同姓不婚多有不禁。唐代，對同姓婚予以禁止。宋、元亦依唐律，同姓為婚干杖而離之。明、清時地域更大，人口眾多，早成為以地域為基礎(chǔ)的社會，取代了原先以血緣為基礎(chǔ)的氏族。故《明律例》與《清律例》均分同姓、同宗為二，表面規(guī)定兩者皆禁止通婚，實際同姓而不同宗也可以結(jié)婚。清末冊律，將同姓不婚與親屬不婚合并，只禁止同宗結(jié)婚。社會發(fā)展的今天，姓氏已經(jīng)失去區(qū)分血緣的功能。二是社會地位的區(qū)分。夏、商時期，貴族皆有姓氏，底層百姓一般沒有姓氏。中國以職業(yè)或官職為姓氏、帝王賜姓氏等無形中也是一種地位的象征。在德國、英國等國，一些姓具有貴族稱號。但隨著社會向民主化方向發(fā)展，姓氏中區(qū)分社會地位的功能越來越弱化。三是表面證據(jù)的功能。日本法規(guī)定婚生子女稱父姓氏，非婚生子女不能稱父姓氏，該項規(guī)定與該國繼承有關(guān)。日本法規(guī)定，非婚生子女只能繼承其他子女繼承父母財產(chǎn)的一半。確定非婚生子女不能稱父姓氏，可以從表面證據(jù)上直接區(qū)分，有利于繼承案件的處理。根據(jù)我國法律的規(guī)定，婚生子女與非婚生子女，在法定繼承中享有同等的權(quán)利，因此，不存在需要表面證據(jù)的問題。通過上述分析，姓氏的主要功能在我國現(xiàn)今社會中已經(jīng)逐漸失去其作用。目前在姓名方面存在的問題主要是重名過多，給管理造成一定的麻煩，如果一味限制公民姓名選擇權(quán)，反而會給社會管理帶來更多的麻煩。

綜上，姓名權(quán)系公民的基本權(quán)利，在父姓或母姓之外姓其他姓，只要是符合公序良俗，沒有必要限制。

最高人民法院審判委員會對此問題討論后認(rèn)

為，姓名權(quán)涉及公民的基本權(quán)利，公民如何依法正確行使該項權(quán)利，直接影響到公民基本權(quán)利的保障和社會管理秩序的維護，需要有法律的明確規(guī)定和正確指引。當(dāng)前在司法部門、行政職能部門以及學(xué)術(shù)界所持的兩種不同觀點，均有其一定的法律依據(jù)和現(xiàn)實基礎(chǔ)。鑒于公民姓名權(quán)問題的復(fù)雜性、社會敏感性和現(xiàn)實普遍性，已非司法手段所能妥善處理，只有上升到法律解釋的高度才能獲致根本解決。為正確理解和適用法律，避免造成社會管理秩序的混亂，根據(jù)憲法以及全國人民代表大會組織法的規(guī)定，特向全國人民代表大會常務(wù)委員會提出如下議案：對《民法通則》第99條以及《婚姻法》第22條的規(guī)定作出法律解釋。

三、立法解釋及理解

全國人民代表大會常務(wù)委員會于2014年11月1日通過了《關(guān)于〈中華人民共和國民法通則〉第九十九條第一款、〈中華人民共和國婚姻法〉第二十二條的解釋》。該解釋規(guī)定：“公民依法享有姓名權(quán)。公民行使姓名權(quán)，還應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益?！薄肮裨瓌t上應(yīng)當(dāng)隨父姓或者母姓。有下列情形之一的，可以在父姓和母姓之外選取姓氏：（一）選取其他直系長輩血親的姓氏；（二）因由法定扶養(yǎng)人以外的人撫養(yǎng)而選取撫養(yǎng)人姓氏；（三）有不違反公序良俗的其他正當(dāng)理由?！薄吧贁?shù)民族公民的姓氏可以從本民族的文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣。”

該立法解釋有三層含義：第一層，重申了公民依法享有姓名權(quán)，同時指出，公民行使姓名權(quán)作為一項民事活動，應(yīng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益。第二層，列舉規(guī)定了可以在父姓和母姓之外選取姓氏的三種情形。第三層，對少數(shù)民族公民規(guī)定其姓氏可以遵從本民族傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣。該解釋規(guī)定得較為明確，其含義較好理解，無須過多解釋。但第2款第3項規(guī)定的“有不違反公序良俗的其他正當(dāng)理由”，相對復(fù)雜需要進一步解釋。

該項規(guī)定從文字表述上看，在父母姓氏之外選取其他姓氏的兩個必備要件：一是不違反公序良俗，二是存在其他正當(dāng)理由。關(guān)鍵問題是，如何解釋“公序良俗”和“其他正當(dāng)理由”？

“公序良俗”，是指社會公共秩序和社會善良風(fēng)俗，要求公民從事民事活動應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗，不得損害社會公共利益，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。有人認(rèn)為，允許隨意選取姓氏甚至恣意創(chuàng)造姓氏，一是會增加社會管理成本，無利于社會和他人，而且極易使社會管理出現(xiàn)混亂，增加社會管理的風(fēng)險性和不確定性。二是任由公民隨意選取姓氏甚至自創(chuàng)姓氏，則會造成對文化傳統(tǒng)和倫理觀念的沖擊，既違背社會善良風(fēng)俗和一般道德要求，也不利于維護社會秩序和實現(xiàn)社會的良性管控。對于第一個問題，最高人民法院行政庭在論證中專門詢問了戶籍管理部門的同志，他們認(rèn)為，一般人在給子女起名時，都會選擇父姓或母姓，只有極個別人選擇第三姓?，F(xiàn)在用計算機管理戶籍，在戶籍簿上載明子女父母的姓名，對個別人選擇第三姓，不會增加多少社會管理成本，發(fā)生管理混亂的概率很低。對于第二個問題，在一般情況下，其理由也難以成立。只有在對國家和國家機關(guān)的公共形象毀損，或者毀損其他公民、法人或者組織的姓名、名稱、名譽，或者國家法律禁止的，才屬違反公序良俗。反之，不宜認(rèn)定為違反公序良俗。

“其他正當(dāng)理由”在解釋時，應(yīng)當(dāng)相對寬泛一些。在現(xiàn)實生活中，除前兩項規(guī)定的情況之外，常見的主要有以下幾種情況：一是用筆名發(fā)表文章，因筆名被公眾認(rèn)可后，將其姓名改為筆名；二是其父母的親屬或者朋友沒有孩子，雖未將其子女的撫養(yǎng)關(guān)系改變，但將其子女的姓，使用其親屬或者朋友的姓，以表達對親屬或朋友的友誼或關(guān)愛；三是父母離異并給其子女造成巨大傷害，其子女不愿意姓父母的姓，自創(chuàng)姓或姓第三姓；四是父母取于古詩詞中的某些字為姓，表達對子女的祝福；五是為了紀(jì)念出生地、有紀(jì)念意義的事件，將地名或事件名稱作為自己的姓或子女的姓，等等。只要其理由是健康的、積極向上的，都不宜禁止。以封建迷信等不健康或者頹廢為理由的，應(yīng)當(dāng)予以禁止。